中級(jí)會(huì)計(jì)職稱《經(jīng)濟(jì)法》備考指導(dǎo)：合同法考點(diǎn)綜述

合同法考點(diǎn)綜述

　　（一）合同訂立程序——要約與承諾

　　1.要約

　　要約（即訂約提議），是指希望和他人訂立合同的意思表示。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，要約應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：第一，內(nèi)容具體確定；第二，表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

　　（1）要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別

　　要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，不屬于訂立合同的行為。

　　根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請(qǐng)，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說(shuō)明和允諾具體確定，并對(duì)商品房買賣合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說(shuō)明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

　?。?）要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。

　?。?）撤回、撤銷

　　第一，撤回要約。要約在發(fā)出后、生效前，要約人可以撤回要約。

　　第二，撤銷要約。要約在生效后、受要約人承諾前，要約人可以撤銷要約，但法律規(guī)定的三種情形不得撤銷。該三種情形為：

　　①要約人確定了承諾期限的；

　?、谝云渌问矫魇疽s不可撤銷；

　?、凼芤s人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

　　要約撤銷與要約撤回都旨在使要約作廢，或取消要約，并且都只能在承諾作出之前實(shí)施。但兩者存在一定的區(qū)別，具體表現(xiàn)在：撤回要約發(fā)生在要約到達(dá)受要約人之前；而撤銷要約則發(fā)生在要約已經(jīng)到達(dá)受要約人，但受要約人尚未作出承諾的期限內(nèi)。

　　【提示】區(qū)分撤回要約與撤銷要約的關(guān)鍵是要約是否已經(jīng)生效。要約的撤回，是在要約尚未生效之前的行為；如果要約已經(jīng)生效，則為要約的撤銷。

　　要約撤回與撤銷的區(qū)別：

　?。?）發(fā)生的時(shí)間：要約撤回發(fā)生在要約生效之前，要約撤銷發(fā)生在要約生效之后。

　　（2）對(duì)受要約人是否會(huì)造成損害：要約撤回不會(huì)對(duì)受要約人產(chǎn)生損害，要約撤銷可能損害受要約人。

　?。?）是否允許撤回或撤銷：要約撤回允許撤回，要約撤銷允許撤銷，但法律特別規(guī)定的情形不得撤銷。

　　2.承諾

　　承諾（即接受提議），是指受要約人同意要約的意思表示，即承諾是受要約人在承諾期限內(nèi)對(duì)要約表示完全同意的意思表示。

　?。?）承諾的生效。承諾自通知到達(dá)要約人時(shí)生效。

　　【提示】承諾的生效時(shí)間與要約的生效時(shí)間相似。

　　（2）承諾的法律效力。承諾生效時(shí)合同成立。

　?。?）承諾可以撤回，但不存在撤銷。

　?。?）要約以信件作出的，承諾期限自信件載明的日期開始計(jì)算；信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。要約以電話、傳真作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算。

　?。?）遲延承諾除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，應(yīng)視為新要約。

　?。?）受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因致使承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，為遲到承諾，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

　?。?）承諾對(duì)要約內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。

　　（二）效力待定的合同

　　【提示】效力待定合同，不屬于無(wú)效合同，也不是可撤銷合同，是指某些方面不符合合同生效的要件，其效力處于一種不確定的狀態(tài)，可以采取一定的措施加以補(bǔ)救。在沒有采取補(bǔ)救措施之前，稱之為效力待定合同。

　　1.限制民事行為能力人獨(dú)立訂立的與其年齡、智力、精神狀況不相適應(yīng)的合同。

　　2.無(wú)權(quán)代理人訂立的合同。

　　3.無(wú)處分權(quán)人訂立的合同。

　　無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。

　　（三）合同的履行規(guī)則

　　合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。如果仍然不能確定的，適用下列履行規(guī)則：

　?。?）質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

　?。?）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行。這一規(guī)定注意三個(gè)要點(diǎn)：訂立合同時(shí)、履行地、市場(chǎng)價(jià)格。

　?。?）履行地點(diǎn)不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

　?。?）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。

　　（5）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。

　?。?）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)的一方負(fù)擔(dān)。

　　（四）代位權(quán)和撤銷權(quán)的區(qū)別

　?。?）針對(duì)債務(wù)人的行為：代位權(quán)消極行為（怠于行使到期債權(quán)），撤銷權(quán)積極行為（債務(wù)人放棄其到期債權(quán)；無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)；以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)且受讓人知道該情形的）。

　?。?）訴訟主體：代位權(quán)撤銷權(quán)債權(quán)人是原告，次債務(wù)人是被告，債務(wù)人為訴訟中的第三人，撤銷權(quán)債權(quán)人是原告，債務(wù)人是被告，受益人或者受讓人為訴訟中的第三人。

　?。?）債權(quán)人就行使相應(yīng)權(quán)利的結(jié)果是否享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利：代位權(quán)享有優(yōu)先受償權(quán)，撤銷權(quán)無(wú)優(yōu)先受償權(quán)。

　　（4）費(fèi)用的負(fù)擔(dān)：代位權(quán)債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān)，撤銷權(quán)債權(quán)人行使撤銷權(quán)的所支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等合理費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)；第三人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)。

　　（五）保證方式和保證責(zé)任

　　保證方式有一般保證（補(bǔ)充責(zé)任保證）和連帶責(zé)任保證之分。

　　1.一般保證的保證人對(duì)債權(quán)人享有先訴抗辯權(quán)，即在主合同糾紛未經(jīng)審判和仲裁，并就債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行前，對(duì)債權(quán)人可拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。

　　2.當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

　　3.保證責(zé)任

　?。?）保證的責(zé)任范圍與主合同變更的責(zé)任處理

　　保證擔(dān)保的責(zé)任范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。關(guān)于主合同變更的責(zé)任處理，主要把握三點(diǎn)內(nèi)容：

　　第一，保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，保證債權(quán)同時(shí)轉(zhuǎn)讓，保證人在原擔(dān)保范圍內(nèi)對(duì)受讓人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

　　第二，保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人的書面同意，保證人對(duì)未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)部分，不再承擔(dān)保證責(zé)任。

　　第三，保證期間，債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的主合同變更，如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對(duì)變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任；如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對(duì)加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任。

　　（六）保證期間

　　保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月。保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時(shí)為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期限屆滿之日起2年。

　　（七）保證的訴訟時(shí)效

　　在保證期間中，債權(quán)人主張權(quán)利的，保證責(zé)任確定。從確定保證責(zé)任時(shí)起，開始起算保證的訴訟時(shí)效。在一般保證，則在對(duì)債務(wù)人提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的判決或者仲裁裁決生效之日起算保證的訴訟時(shí)效。保證的訴訟時(shí)效期限，按照《民法通則》的規(guī)定應(yīng)為2年。

　　【提示1】由于一般保證方式下，保證人享有先訴抗辯權(quán)，因此，債權(quán)人不能直接向保證人提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁，只能向債務(wù)人提起，法律認(rèn)定，只要債權(quán)人在約定的保證期間向債務(wù)人提起訴訟或申請(qǐng)仲裁的，保證人的責(zé)任就不能免除。在合同約定的保證期間內(nèi)，債權(quán)人未要求連帶責(zé)任保證的“保證人”承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。

　　【提示2】保證的訴訟時(shí)效計(jì)算時(shí)間

　?。?）正常情況下，一般保證的訴訟時(shí)效計(jì)算時(shí)間為債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的判決或者仲裁裁決生效之日。

　　例如：A企業(yè)向B銀行貸款100萬(wàn)元，約定還款時(shí)間為2008年1月1日，C為一般保證人，保證期間為3個(gè)月。A到期不歸還銀行貸款，由于一般保證人享有先訴抗辯權(quán)，因此B銀行只能先向A提起訴訟，如果B銀行在2008年2月1日對(duì)A提起訴訟，由于在保證期間內(nèi)提起的訴訟，因此保證人的責(zé)任不能免除。人民法院在3月1日作出判決，那么B銀行對(duì)保證人的訴訟時(shí)效為從3月1日起計(jì)算的2年。

　?。?）連帶責(zé)任保證的訴訟時(shí)效計(jì)算時(shí)間為債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日。

　　例如：沿用上例，如果保證合同約定的是連帶責(zé)任保證，A到期不歸還銀行貸款。B銀行在2008年2月1日要求保證人C承擔(dān)保證責(zé)任，那么B銀行對(duì)保證人的訴訟時(shí)效為2008年2月1日起計(jì)算的2年。

　　【提示】保證期間是保證合同約定的保證人承擔(dān)保證責(zé)任的期間，它是一種除斥期間，即不因任何事由發(fā)生中斷、中止、延長(zhǎng)的法律后果；而保證合同的訴訟時(shí)效適用《民法通則》中關(guān)于一般訴訟時(shí)效的規(guī)定，時(shí)效期間為2年，可以中斷、中止或延長(zhǎng)。

　　（八）合同的法定解除

　　合同的解除分為合意解除和法定解除，重點(diǎn)掌握法定解除的情形。

　　合同的法定解除條件：

　　（1）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

　　（2）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；

　　（3）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

　　（4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

　　當(dāng)事人一方主張解除合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。

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