2012年會(huì)計(jì)職稱(chēng)考試《中級(jí)經(jīng)濟(jì)法》復(fù)習(xí):公司的概念和種類(lèi)
2012會(huì)計(jì)職稱(chēng)《中級(jí)經(jīng)濟(jì)法》復(fù)習(xí)——公司法律制度
知識(shí)點(diǎn)、公司的概念和種類(lèi)
(一) 公司的概念
由于各國(guó)立法對(duì)公司規(guī)定不同,加之不同類(lèi)型的公司法律特征有一定區(qū)別,因此公司的概念并不統(tǒng)一。根據(jù)我國(guó)《公司法》的規(guī)定,公司是指依法設(shè)立的,以營(yíng)利為目的的,由股東投資形成的企業(yè)法人。
1. 依法設(shè)立
這是指公司必須依法定條件、法定程序設(shè)立。一方面要求公司的章程、資本、組織機(jī)構(gòu)、活動(dòng)原則等必須合法;另一方面,要求公司設(shè)立必須經(jīng)過(guò)法定程序,進(jìn)行工商登記。公司通常依《公司法》設(shè)立,但還須依公司登記管理法定程序設(shè)立,特殊公司的設(shè)立還必須符合《商業(yè)銀行法》、《保險(xiǎn)法》、《證券法》等法律的規(guī)定。
2. 以營(yíng)利為目的
以營(yíng)利為目的,是指公司設(shè)立以經(jīng)營(yíng)并獲取利潤(rùn)為目的,且股東出資設(shè)立公司的目的也是為了盈利,即從公司經(jīng)營(yíng)中取得利潤(rùn)。因此,營(yíng)利目的不僅要求公司本身為營(yíng)利而活動(dòng),而且要求公司有利潤(rùn)時(shí)應(yīng)當(dāng)分配給股東。如果其經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)不進(jìn)行分配,而是用于社會(huì)公益等其他目的,則不屬于以營(yíng)利為目的的公司性質(zhì)。
3. 以股東投資行為為基礎(chǔ)設(shè)立
根據(jù)《公司法》規(guī)定,公司設(shè)立必須具備的法定條件之一是達(dá)到法定的注冊(cè)資本,而注冊(cè)資本來(lái)源于股東的投資,即由股東按法定和章程約定的出資方式及約定比例出資形成,因此沒(méi)有股東的投資行為就不能設(shè)立公司。
4. 具有法人資格
公司是企業(yè)法人,應(yīng)當(dāng)符合《民法通則》規(guī)定的法人條件,主要是獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)和獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任?!豆痉ā芬?guī)定的有限責(zé)任公司和股份有限公司都具有法人資格,股東以其認(rèn)繳的出資額或者認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任,公司要以全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)包括法定代表人、工作人員和代理人代表公司進(jìn)行的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
?。ǘ?公司的種類(lèi)
按照法律的規(guī)定及學(xué)理的解釋?zhuān)梢詫?duì)公司作出以下分類(lèi):
1. 以公司資本結(jié)構(gòu)和股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的方式為標(biāo)準(zhǔn),可以將公司分為以下幾類(lèi):
?。?) 有限責(zé)任公司。是指股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任,公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。
?。?) 股份有限公司。是指將公司全部資本分為等額股份,股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任,公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。
?。?) 無(wú)限公司。是指由兩個(gè)以上的股東組成,全體股東對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的公司。無(wú)限公司與合伙具有基本相同的法律屬性,但不同的是有些國(guó)家規(guī)定無(wú)限公司具有法人資格。
?。?) 兩合公司。是指由負(fù)無(wú)限責(zé)任的股東和負(fù)有限責(zé)任的股東組成,無(wú)限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任,有限責(zé)任股東僅就其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任,其中無(wú)限責(zé)任股東是公司經(jīng)營(yíng)管理者,有限責(zé)任股東則是不參與經(jīng)營(yíng)管理的出資者。
我國(guó)《公司法》規(guī)定的公司形式僅為有限責(zé)任公司和股份有限公司。
2. 以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn),可以將公司氛圍以下幾類(lèi):
?。?) 資合公司。是指以資本的結(jié)合作為信用基礎(chǔ)的公司,其典型的形式為股份有限公司。此類(lèi)公司僅以資本的實(shí)力取信于人,股東個(gè)人是否有財(cái)產(chǎn)、能力或者信譽(yù)與公司無(wú)關(guān)。股東對(duì)公司債務(wù)以出資額為限承擔(dān)有限的責(zé)任,共同設(shè)立公司原則上不以相互信任為前提。
(2) 人合公司。是指以股東個(gè)人的財(cái)力、能力和信譽(yù)作為信用基礎(chǔ)的公司,其典型的形式為無(wú)限公司。人合公司的財(cái)產(chǎn)及責(zé)任與股東的財(cái)產(chǎn)及責(zé)任沒(méi)有完全分離,其不以自身資本為信用基礎(chǔ),法律上也不規(guī)定設(shè)立公司的最低資本額,股東可以用勞務(wù)、信用和其他權(quán)利出資,企業(yè)的所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)一般也不分離。
(3) 資合兼人合的公司。是指同時(shí)以公司資本和股東個(gè)人信用作為公司信用基礎(chǔ)的公司,其典型的形式為兩合公司。
3. 以公司組織關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn),可以將公司分為以下幾類(lèi):
?。?) 母公司和子公司。在不同公司之間基于股權(quán)而存在控制與依附關(guān)系時(shí),因持有其他公司股權(quán)而處于控制地位的是母公司,因其股權(quán)被持有而處于依附地位的則是子公司。母子公司之間雖然存在控制與被控制的組織關(guān)系,但它們都具有法人資格,在法律上是彼此獨(dú)立的企業(yè)。我國(guó)《公司法》規(guī)定,公司可以設(shè)立子公司,子公司具有法人資格,依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
?。?) 總公司與分公司。分公司是公司依法設(shè)立的以公司名義進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng),其法律后果由本公司承擔(dān)的分支機(jī)構(gòu)。相對(duì)分公司而言,公司稱(chēng)為總公司或本公司。分公司沒(méi)有獨(dú)立的公司名稱(chēng)、章程,沒(méi)有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn),不具有法人資格,但可領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照,進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng),其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。我國(guó)《公司法》規(guī)定,公司可以設(shè)立分公司,分公司不具有法人資格,其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。
(三) 我國(guó)《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司與股份有限公司的不同規(guī)定
我國(guó)《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司與股份有限公司主要存在以下區(qū)別:
?。?) 設(shè)立方式不同。有限責(zé)任公司只能以發(fā)起方式設(shè)立,公司資本只能由發(fā)起人認(rèn)繳,不允許向社會(huì)籌集。股份有限公司既可以發(fā)起設(shè)立,也可以募集設(shè)立,即由發(fā)起人認(rèn)繳公司設(shè)立時(shí)發(fā)行的一部分股份,其余股份向社會(huì)公開(kāi)募集或向特定對(duì)象募集。
?。?) 股東人數(shù)上下限規(guī)定不同。有限責(zé)任公司的股東人數(shù)無(wú)下限規(guī)定,僅作了50人以下的上限規(guī)定,允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司和國(guó)有獨(dú)資公司。股份有限公司對(duì)發(fā)起人的股東人數(shù)有上下限的規(guī)定,為2人以上200人以下,而且須由半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。
?。?) 股權(quán)的表現(xiàn)形式不同。有限責(zé)任公司股東以出資證明書(shū)作為股權(quán)表現(xiàn)形式,出資證明書(shū)通常為紙面形式;股份有限公司股東以股票作為股權(quán)表現(xiàn)形式,股票可以采取紙面形式,但目前通常為無(wú)紙化形式。有限責(zé)任公司股東的出資證明書(shū)必須采取記名方式;股份有限公司的股票除法律另有規(guī)定外,既可以采取記名方式,也可以采取無(wú)記名方式。
?。?) 股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式不同。有限責(zé)任公司的股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)受到一定法律限制,除公司章程另有規(guī)定外,在股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán);對(duì)于股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的,法律有限制性規(guī)定。股份有限公司的股票以自由轉(zhuǎn)讓為原則,股票還可以依法在證券交易所上市交易。
?。?) 注冊(cè)資本最低限額不同。有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣3萬(wàn)元,股份有限公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣500萬(wàn)元。
?。?) 組織機(jī)構(gòu)不同。有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)設(shè)置較股份有限公司更為靈活,如公司股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小,可以不設(shè)董事會(huì),只設(shè)一名執(zhí)行董事,可以不設(shè)監(jiān)事會(huì),只設(shè)1至2名監(jiān)事;股份有限公司則必須設(shè)置股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì),依法規(guī)范運(yùn)作。
?。?) 公司所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離程度不同。有限責(zé)任公司的兩權(quán)分離程度較低,其股東多通過(guò)出任經(jīng)營(yíng)職務(wù)直接參與公司的經(jīng)營(yíng)管理,決定公司事務(wù)。股份有限公車(chē)尤其是向社會(huì)公眾發(fā)行股票的股份有限公司,其兩權(quán)分離程度較高,所以必須強(qiáng)調(diào)組織機(jī)構(gòu)與法人治理機(jī)制的完善,法律也對(duì)其規(guī)定較多強(qiáng)制性義務(wù)。
?。?) 信息披露義務(wù)不同。股份有限公司具有開(kāi)放性,負(fù)有法律規(guī)定的信息披露義務(wù),其財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營(yíng)情況等要依法進(jìn)行公開(kāi)披露,以保障社會(huì)投資者的利益。有限責(zé)任公司則因其非開(kāi)放型公司而不受此限制。
【例·單項(xiàng)選擇題】甲公司的分公司在其經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)以自己的名義對(duì)外簽訂一份貨物買(mǎi)賣(mài)合同。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,下列關(guān)于該合同的效力及其責(zé)任承擔(dān)的表述中,正確的是(?。?。
A.該合同有效,其民事責(zé)任由甲公司承擔(dān)
B.該合同有效,其民事責(zé)任由分公司獨(dú)立承擔(dān)
C.該合同有效,其民事責(zé)任由分公司承擔(dān),甲公司負(fù)補(bǔ)充責(zé)任
D.該合同無(wú)效,甲公司和分公司均不承擔(dān)民事責(zé)任
【正確答案】:A
【正保會(huì)計(jì)網(wǎng)校答案解析】:本題考核分公司的法律地位。分公司只是總公司管理的分支機(jī)構(gòu),不具有法人資格,但可以依法獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng),其民事責(zé)任由設(shè)立分公司的總公司承擔(dān)。因此本題A選項(xiàng)正確。
【該題針對(duì)“公司的概念和種類(lèi)”知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行考核】
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