2012年會計(jì)職稱考試《中級經(jīng)濟(jì)法》復(fù)習(xí)：普通合伙企業(yè)

2012年會計(jì)職稱考試《中級經(jīng)濟(jì)法》復(fù)習(xí)——其他主體法律制度

　　知識點(diǎn)、普通合伙企業(yè)

　　一、普通合伙企業(yè)的概念

　　普通合伙企業(yè)，是指由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)依照《合伙企業(yè)法》規(guī)定承擔(dān)無限連帶責(zé)任的一種合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)具有以下特點(diǎn)：

　　1.由普通合伙人組成。所謂普通合伙人，是指在合伙企業(yè)中對合伙企業(yè)的債務(wù)依法承擔(dān)無限連帶責(zé)任的自然人、法人和其他組織?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人。

　　2.合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)依法承擔(dān)無限連帶責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。所謂無限連帶責(zé)任，包括兩個方面：一是連帶責(zé)任。即所有的合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)都有責(zé)任向債權(quán)人償還，不管自己在合伙協(xié)議中所承擔(dān)的比例如何。一個合伙人不能清償對外債務(wù)的，其他合伙人都有清償?shù)呢?zé)任。但是，當(dāng)某一合伙人償還合伙企業(yè)的債務(wù)超過自己所應(yīng)承擔(dān)的數(shù)額時，有權(quán)向其他合伙人追償。二是無限責(zé)任。即所有的合伙人不僅以自己投入合伙企業(yè)的資金和合伙企業(yè)的其他資金對債權(quán)人承擔(dān)清償責(zé)任，而且在不夠清償時還要以合伙人自己所有的財(cái)產(chǎn)對債權(quán)人承擔(dān)清償責(zé)任。

　　但是，在特殊情況下，合伙人可以不承擔(dān)無限連帶責(zé)任。按照《合伙企業(yè)法》中"特殊普通合伙企業(yè)"的規(guī)定，對以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，可以設(shè)立為普通合伙企業(yè)。在這種特殊的普通合伙企業(yè)中，對合伙人本人執(zhí)業(yè)行為中因故意或者重大過時引起的合伙企業(yè)債務(wù)，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任；執(zhí)業(yè)行為中因故意或者重大過失引起合伙企業(yè)債務(wù)的合伙人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；對合伙人本人執(zhí)業(yè)行為中非故意或者重大過失引起的合伙企業(yè)的債務(wù)和合伙企業(yè)的其他債務(wù)，全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。對合伙人執(zhí)業(yè)行為中因故意或者重大過失引起的企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　二、合伙企業(yè)的設(shè)立

　　1.合伙企業(yè)的設(shè)立條件

　　(1)有兩個以上合伙人。合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。合伙企業(yè)合伙人至少為2人以上，對于合伙企業(yè)合伙人數(shù)的最高限額，我國合伙企業(yè)法未作規(guī)定，完全由設(shè)立人根據(jù)所設(shè)企業(yè)的具體情況決定。

　　關(guān)于合伙人的資格，《合伙企業(yè)法》作了以下限定：①合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他組織。如何組成，除法律另有規(guī)定外不受限制。②合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。無民事行為能力人和限制民事行為能力人不得成為合伙企業(yè)的合伙人。③國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人。

　　(2)有書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議是指由各合伙人通過協(xié)商，共同決定相互間的權(quán)利義務(wù)，達(dá)成的具有法律約束力的協(xié)議。合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)依法由全體合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立。合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)；合伙目的和合伙經(jīng)營范圍；合伙人的姓名或者名稱、住所；合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限；利潤分配、虧損分擔(dān)方式；合伙事務(wù)的執(zhí)行；入伙與退伙；爭議解決辦法；合伙企業(yè)的解散與清算；違約責(zé)任等。合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。合伙人按照合伙協(xié)議享有權(quán)利，履行義務(wù)。修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的事項(xiàng)，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，依照《合伙企業(yè)法》和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理。

　　(3)有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資。合伙協(xié)議生效后，合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的規(guī)定繳納出資。合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。合伙人的勞務(wù)出資形式是有別于公司出資形式的重要不同之處。合伙人以實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，需要評估作價(jià)的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機(jī)構(gòu)評估。合伙人以勞務(wù)出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付期限，履行出資義務(wù)。以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理。

　　(4)有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所。普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)在其名稱中標(biāo)明"普通合伙"字樣，其中，特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)在其名稱中標(biāo)明"特殊普通合伙"字樣，合伙企業(yè)的名稱必須和"合伙"聯(lián)系起來，名稱中必須有"合伙"二字。

　　(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

　　2.合伙企業(yè)的設(shè)立登記

　　(1)申請人向企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交相關(guān)文件。該類文件有：①全體合伙人簽署的設(shè)立登記申請書；②合伙協(xié)議書；③全體合伙人的身份證明；④全體合伙人指定的代表或者共同委托代理人的委托書；⑤全體合伙人對各合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付出資的確認(rèn)書；⑥經(jīng)營場所證明；⑦其他法定的證明文件。

　　此外，法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立合伙企業(yè)須經(jīng)批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。合伙協(xié)議約定或者全體合伙人決定，委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，還應(yīng)當(dāng)提交全體合伙人的委托書。

　　(2)企業(yè)登記機(jī)關(guān)核發(fā)營業(yè)執(zhí)照。合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)的成立日期。合伙企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事合伙業(yè)務(wù)。

　　合伙企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)向分支機(jī)構(gòu)所在地的企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。合伙企業(yè)登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人應(yīng)當(dāng)自作出變更決定或者發(fā)生變更事由之日起15日內(nèi)，向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請辦理變更登記。

　　三、合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)

　　1.合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成

　　根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財(cái)產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。從這一規(guī)定可以看出，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)由以下三部分構(gòu)成：

　　(1)合伙人的出資?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。這些出資形成合伙企業(yè)的原始財(cái)產(chǎn)。需要注意的是，合伙企業(yè)的原始財(cái)產(chǎn)是全體合伙人"認(rèn)繳"的財(cái)產(chǎn)，而非各合伙人"實(shí)際繳納"的財(cái)產(chǎn)。

　　(2)以合伙企業(yè)名義取得的收益。合伙企業(yè)作為一個獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，有自己的獨(dú)立利益，因此，企業(yè)以其名義取得的收益作為合伙企業(yè)獲得的財(cái)產(chǎn)，當(dāng)然歸屬于合伙企業(yè)，成為合伙財(cái)產(chǎn)的一部分。以合伙企業(yè)名義取得的收益，主要包括合伙企業(yè)的公共積累資金、未分配的盈余、合伙企業(yè)債權(quán)、合伙企業(yè)取得的工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)等財(cái)產(chǎn)權(quán)利。

　　(3)依法取得的其他財(cái)產(chǎn)。即根據(jù)法律、行政法規(guī)的規(guī)定合法取得的其他財(cái)產(chǎn)，如合法接受的贈與財(cái)產(chǎn)等。

　　2.合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)

　　合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)具有獨(dú)立性和完整性兩方面的特征。所謂獨(dú)立性，是指合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于合伙人，合伙人出資以后，一般說來，便喪失了對其作為出資部分的財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或者持有權(quán)、占有權(quán)，合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)權(quán)主體是合伙企業(yè)，而不是單獨(dú)的每一個合伙人。所謂完整性，是指合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)作為一個完整的統(tǒng)一體而存在，合伙人對合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)益的表現(xiàn)形式僅是依照合伙協(xié)議所確定的財(cái)產(chǎn)收益份額或者比例。

　　根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)；但是，法律另有規(guī)定的除外。合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。在確認(rèn)善意取得的情況下，合伙企業(yè)的損失只能向合伙人進(jìn)行追索，而不能向善意第三人追索。合伙企業(yè)也不能以合伙人無權(quán)處分其財(cái)產(chǎn)而對善意第三人的權(quán)利要求進(jìn)行對抗，即不能以合伙人無權(quán)處分其財(cái)產(chǎn)而主張其與善意第三人訂立的合同無效。當(dāng)然，如果第三人是惡意取得，即明知合伙人無權(quán)處分而與之進(jìn)行交易，或者與合伙人通謀共同侵犯合伙企業(yè)權(quán)益，則合伙企業(yè)可以據(jù)此對抗第三人。

　　3.合伙人財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓

　　合伙人財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓，是指合伙企業(yè)的合伙人向他人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額的行為。由于合伙人財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓將會影響到合伙企業(yè)以及各合伙人的切身利益，因此，《合伙企業(yè)法》對合伙人財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓作了以下限制性規(guī)定：

　　(1)除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。這一規(guī)定適用于合伙人財(cái)產(chǎn)份額的外部轉(zhuǎn)讓。所謂合伙人財(cái)產(chǎn)份額的外部轉(zhuǎn)讓，是指合伙人把其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給合伙人以外的第三人的行為。合伙人財(cái)產(chǎn)份額的外部轉(zhuǎn)讓，只有經(jīng)其他合伙人一致同意，才表明其他合伙人同意與受讓人共同維持原合伙企業(yè)，合伙企業(yè)才能繼續(xù)存續(xù)下去。如果其他合伙人不同意接受受讓人，則合伙企業(yè)無法繼續(xù)存續(xù)下去。當(dāng)然，"合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意"，是一項(xiàng)法定的原則，且這項(xiàng)原則是在合伙協(xié)議中沒有規(guī)定的情況下才有法律效力。如果合伙協(xié)議有另外的約定，即合伙協(xié)議約定，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時，無須經(jīng)過其他合伙人一致同意，比如約定2/3以上合伙人同意或者一定出資比例同意的情況下，則應(yīng)執(zhí)行合伙協(xié)議的規(guī)定。

　　(2)合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。這一規(guī)定適用于合伙人財(cái)產(chǎn)份額的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓。所謂合伙人財(cái)產(chǎn)份額的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，是指合伙人將其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給其他合伙人的行為。合伙人財(cái)產(chǎn)份額的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓因不涉及合伙人以外的人參加，合伙企業(yè)存續(xù)的基礎(chǔ)沒有發(fā)生實(shí)質(zhì)性變更，因此不需要經(jīng)過其他合伙人一致同意，只需要通知其他合伙人即可產(chǎn)生法律效力。

　　(3)合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。所謂優(yōu)先購買權(quán)，是指在合伙人轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn)份額時，在多數(shù)人接受轉(zhuǎn)讓的情況下，其他合伙人基于同等條件可先于其他非合伙人購買的權(quán)利。優(yōu)先購買權(quán)的發(fā)生存在兩個前提：一是合伙人財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓沒有約定的轉(zhuǎn)讓條件、轉(zhuǎn)讓范圍的限制。也就是說，合伙協(xié)議沒有"另外約定"或者另外的限制，如有另外約定或者限制，則應(yīng)依約定或限制辦理。二是優(yōu)先受讓的前提是同等條件。同等條件，主要是指受讓的價(jià)格條件，當(dāng)然也包括其他條件。這一規(guī)定的目的在于維護(hù)合伙企業(yè)現(xiàn)有合伙人的利益，維護(hù)合伙企業(yè)在現(xiàn)有基礎(chǔ)上的穩(wěn)定。

　　合伙人以外的人依法受讓合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)的合伙人，依照《合伙企業(yè)法》和修改后的合伙協(xié)議享有權(quán)利，履行義務(wù)。合伙人以外的人成為合伙人須修改合伙協(xié)議，未修改合伙協(xié)議的，不應(yīng)算作是法律所稱的"合伙企業(yè)的合伙人"。

　　此外，由于合伙人財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)可能導(dǎo)致該財(cái)產(chǎn)份額依法發(fā)生權(quán)利轉(zhuǎn)移，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。合伙人財(cái)產(chǎn)份額的出質(zhì)，是指合伙人將其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額作為質(zhì)押物來擔(dān)保債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)的行為。對合伙人財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的規(guī)定，包括以下兩方面的內(nèi)容：一是合伙人可以以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額作為質(zhì)物，與他人簽訂質(zhì)押合同，但必須經(jīng)其他合伙人一致同意，否則，合伙人的出質(zhì)行為無效，即不產(chǎn)生法律上的效力，不受法律的保護(hù)。二是合伙人非法出質(zhì)給善意第三人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。合伙人擅自以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)，違背了合伙企業(yè)存續(xù)的基礎(chǔ)，具有主觀上的過錯。合伙人非法出質(zhì)給善意第三人造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法賠償因其過錯行為給善意第三人所造成的損失。

　　四、合伙事務(wù)執(zhí)行

　　1.合伙事務(wù)執(zhí)行的形式

　　根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，可以有兩種形式：

　　(1)全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)。這是合伙事務(wù)執(zhí)行的基本形式，也是在合伙企業(yè)中經(jīng)常使用的一種形式，尤其是在合伙人較少的情況下更為適宜。在采取這種形式的合伙企業(yè)中，按照合伙協(xié)議的約定，各個合伙人都直接參與經(jīng)營，處理合伙企業(yè)的事務(wù)，對外代表合伙企業(yè)。

　　(2)委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。該形式是在各合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)的基礎(chǔ)上引申而來的。在合伙企業(yè)中，有權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人并不都愿意行使這種權(quán)利，而愿意委托其中的一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，從而就從共同執(zhí)行合伙事務(wù)的基本形式中，引申出了共同委托一部分人去執(zhí)行合伙事務(wù)的形式。按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。

　　關(guān)于合伙企業(yè)事務(wù)委托給一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行時，其他未接受委托的合伙人是否還可以再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的問題，《合伙企業(yè)法》對此作了明確規(guī)定，即委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù)。這一規(guī)定主要是考慮到按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，將合伙事務(wù)委托給部分合伙人執(zhí)行，沒有必要再由其他合伙人執(zhí)行，否則容易引起沖突與矛盾。當(dāng)然，對合伙協(xié)議或者全體合伙人作出的決定以外的某些事項(xiàng)，如果沒有委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行時，可以由全體合伙人共同執(zhí)行或者由全體合伙人決定委托給某一個特定的合伙人辦理。

　　合伙人可以將合伙事務(wù)委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行，但并非所有的合伙事務(wù)都可以委托給部分合伙人決定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：(1)改變合伙企業(yè)的名稱；(2)改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)；(3)處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；(4)轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利；(5)以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；(6)聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。

　　2.合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利和義務(wù)

　　(1)合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利主要包括以下內(nèi)容：

　?、俸匣锶藢?zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。合伙企業(yè)的特點(diǎn)之一就是合伙經(jīng)營，各合伙人無力其出資多少，都有權(quán)平等享有執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的權(quán)利。

　　②執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人對外代表合伙企業(yè)。合伙人在代表合伙企業(yè)執(zhí)行事務(wù)時，不是以個人的名義進(jìn)行一定的民事行為，而是以合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人的身份組織實(shí)施企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動。合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人與代理人不同，代理人以被代理人的名義行事，代理權(quán)源于被代理人的授權(quán)；而合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人雖以企業(yè)名義活動，但其權(quán)利來自于法律的直接規(guī)定。合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人與法人的法定代表人也不同，法定代表人是法律規(guī)定的并經(jīng)過一定登記手續(xù)而產(chǎn)生的法人單位的代表，他不一定是該法人單位的出資者；而合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人則是因其出資行為取得合伙人身份，并可以對外代表合伙企業(yè)?？紤]到法人和其他組織可以參與合伙，《合伙企業(yè)法》同時規(guī)定，作為合伙人的法人、其他組織執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，由其委托的代表執(zhí)行。

　?、鄄粓?zhí)行合伙事務(wù)的合伙人的監(jiān)督權(quán)利?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況。這一規(guī)定有利于維護(hù)全體合伙人的共同利益，同時也可以促進(jìn)合伙事務(wù)執(zhí)行人更加認(rèn)真謹(jǐn)慎地處理合伙企業(yè)事務(wù)。合伙事務(wù)是合伙企業(yè)的公共事務(wù)，事務(wù)的執(zhí)行情況涉及到每個合伙人的個人利益，每個合伙人都有權(quán)去關(guān)心合伙企業(yè)的利益。因此，不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)的合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況。

　　④合伙人查閱合伙企業(yè)會計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料的權(quán)利。合伙經(jīng)營是一種以營利為目的的經(jīng)濟(jì)活動，合伙人之間的財(cái)產(chǎn)共有關(guān)系、共同經(jīng)營關(guān)系、連帶責(zé)任關(guān)系決定了全體合伙人形成了以實(shí)現(xiàn)合伙目的為目標(biāo)的利益共同體。每個合伙人都有權(quán)利而且有責(zé)任關(guān)心了解合伙企業(yè)的全部經(jīng)營活動。因此，查閱合伙企業(yè)會計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料，作為了解合伙企業(yè)經(jīng)營狀況和財(cái)務(wù)狀況的有效手段，成為合伙人的一項(xiàng)重要權(quán)利。

　?、莺匣锶擞刑岢霎愖h的權(quán)利和撤銷委托的權(quán)利。在合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)的情況下，由于執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人的行為所產(chǎn)生的虧損和責(zé)任要由全體合伙人承擔(dān)，因此，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議。提出異議時，應(yīng)當(dāng)暫停該項(xiàng)事務(wù)的執(zhí)行。如果發(fā)生爭議，依照有關(guān)規(guī)定作出決定。受委托執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務(wù)的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。上述"依照有關(guān)規(guī)定作出決定"是指，合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。

　　(2)合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的義務(wù)。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的義務(wù)主要包括以下內(nèi)容：

　?、俸匣锸聞?wù)執(zhí)行人向不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人報(bào)告企業(yè)經(jīng)營狀況和財(cái)務(wù)狀況?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，由一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)當(dāng)定期向其他合伙人報(bào)告事務(wù)執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營和財(cái)務(wù)狀況，其執(zhí)行合伙事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸合伙企業(yè)，所產(chǎn)生的費(fèi)用和虧損由合伙企業(yè)承擔(dān)。

　?、诤匣锶瞬坏米誀I或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。各合伙人組建合伙企業(yè)是為了合伙經(jīng)營、共享收益，如果某一合伙人自己又從事或者與他人合作從事與合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，勢必影響合伙企業(yè)的利益，背離合伙的初衷；同時還可能形成不正當(dāng)競爭，使合伙企業(yè)處于不利地位，損害其他合伙人的利益。因此，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。

　?、酆匣锶瞬坏猛竞匣锲髽I(yè)進(jìn)行交易。合伙企業(yè)中每一個合伙人都是合伙企業(yè)的投資者，如果自己與合伙企業(yè)交易，就包含了與自己交易，也包含了與別的合伙人交易，而這種交易極易造成損害他人的利益。因此，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。

　?、芎匣锶瞬坏脧氖?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)的過程中，不得為了自己的私利，損害其他合伙人的利益，也不得與其他人惡意串通，損害合伙企業(yè)的利益。

　　3.合伙事務(wù)執(zhí)行的決議辦法

　　《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。《合伙企業(yè)法》對合伙企業(yè)的表決辦法另有規(guī)定的，從其規(guī)定。這一規(guī)定確定了合伙事務(wù)執(zhí)行決議的三種辦法：

　　(1)由合伙協(xié)議對決議辦法作出約定。這種約定有兩個前提：一是不與法律相抵觸，即法律有規(guī)定的按照法律的規(guī)定執(zhí)行，法律未作規(guī)定的可在合伙協(xié)議中約定。二是在合伙協(xié)議中作出的約定，應(yīng)當(dāng)由全體合伙人協(xié)商一致共同作出。至于在合伙協(xié)議中所約定的決議辦法，是采取全體合伙人一致通過，還是采取2/3以上多數(shù)通過，或者采取其他辦法，由全體合伙人視所決議的事項(xiàng)而作出約定。

　　(2)實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。這種辦法也有一個前提，即合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，才實(shí)行一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。需要注意的是，對各合伙人，無論出資多少和以何物出資，表決權(quán)數(shù)應(yīng)以合伙人的人數(shù)為準(zhǔn)，亦即每一個合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)均有同等的表決權(quán)，采用經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。

　　(3)依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定作出決議。如《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以增加或者減少對合伙企業(yè)的出資；又如《合伙企業(yè)法》規(guī)定，處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)、改變合伙企業(yè)的名稱等，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，等等。

　　4.合伙企業(yè)的損益分配

　　(1)合伙損益。合伙損益包括兩方面的內(nèi)容：一是合伙利潤。是指以合伙企業(yè)的名義從事經(jīng)營活動所取得的經(jīng)濟(jì)利益，它反映了合伙企業(yè)在一定期間的經(jīng)營成果。二是合伙虧損。是指以合伙企業(yè)的名義從事經(jīng)營活動所形成的虧損。合伙虧損是全體合伙人所共同面臨的風(fēng)險(xiǎn)，或者說是共同承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任。

　　(2)合伙損益分配原則。合伙損益分配包含合伙企業(yè)的利潤分配與虧損分擔(dān)兩個方面，對合伙損益分配原則，《合伙企業(yè)法》作了原則規(guī)定，主要內(nèi)容為：

　?、俸匣锲髽I(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。

　?、诤匣飬f(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

　　5.非合伙人參與經(jīng)營管理

　　在合伙企業(yè)中，往往由于合伙人經(jīng)營管理能力不足，需要在合伙人之外聘任非合伙人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，參與合伙企業(yè)的經(jīng)營管理工作?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。這項(xiàng)法律規(guī)定表明了以下三層含義：(1)合伙企業(yè)可以從合伙人之外聘任經(jīng)營管理人員；(2)聘任非合伙人的經(jīng)營管理人員，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意；(3)被聘任的經(jīng)營管理人員，僅是合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，不是合伙企業(yè)的合伙人，因而不具有合伙人的資格。

　　關(guān)于被聘任的經(jīng)營管理人員的職責(zé)，《合伙企業(yè)法》作了明確規(guī)定，主要有：(1)被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員應(yīng)當(dāng)在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務(wù)；(2)被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，超越合伙企業(yè)授權(quán)范圍履行職務(wù)，或者在履行職務(wù)過程中因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　五、合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

　　合伙企業(yè)與第三人關(guān)系，實(shí)際是指有關(guān)合伙企業(yè)的對外關(guān)系，涉及合伙企業(yè)對外代表權(quán)的效力、合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償?shù)葐栴}。

　　1.合伙企業(yè)對外代表權(quán)的效力

　　(1)合伙企業(yè)與第三人關(guān)系。所謂合伙企業(yè)與第三人關(guān)系，是指合伙企業(yè)的外部關(guān)系，即合伙企業(yè)與合伙企業(yè)的合伙人以外的第三人的關(guān)系。合伙企業(yè)是由自然人、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》，通過訂立合伙協(xié)議而設(shè)立的營利性組織。在合伙企業(yè)設(shè)立以后，必然要以合伙企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，進(jìn)行商品的交換、服務(wù)的供需和財(cái)產(chǎn)的流轉(zhuǎn)，從而與其他市場主體(包括自然人、法人和其他組織)發(fā)生聯(lián)系，形成其外部關(guān)系。因此，合伙企業(yè)與第三人關(guān)系也就是合伙企業(yè)與外部的關(guān)系。由于合伙企業(yè)在債務(wù)承擔(dān)上是一種連帶責(zé)任關(guān)系，這種關(guān)系在一定程度上就會與合伙人自身發(fā)生一定的牽連，例如，當(dāng)合伙企業(yè)對外發(fā)生了債務(wù)并且合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不能清償其債務(wù)時，這一關(guān)系即可轉(zhuǎn)化為合伙人與債權(quán)人(第三人)之間的關(guān)系。

　　(2)合伙事務(wù)執(zhí)行中的對外代表權(quán)?？梢匀〉煤匣锲髽I(yè)對外代表權(quán)的合伙人，主要有三種情況：一是由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，全體合伙人都有權(quán)對外代表合伙企業(yè)，即全體合伙人都取得了合伙企業(yè)的對外代表權(quán)；二是由部分合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，只有受委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的那一部分合伙人有權(quán)對外代表合伙企業(yè)，而不參加執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人則不具有對外代表合伙企業(yè)的權(quán)利；三是由于特別授權(quán)在單項(xiàng)合伙事務(wù)上有執(zhí)行權(quán)的合伙人，依照授權(quán)范圍可以對外代表合伙企業(yè)。執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人在取得對外代表權(quán)后，即可以合伙企業(yè)的名義進(jìn)行經(jīng)營活動，在其授權(quán)的范圍內(nèi)作出法律行為。合伙人的這種代表行為，對全體合伙人發(fā)生法律效力，即其執(zhí)行合伙事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸合伙企業(yè)，所產(chǎn)生的費(fèi)用和虧所由合伙企業(yè)承擔(dān)。

　　(3)合伙企業(yè)對外代表權(quán)的限制。合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的權(quán)利和對外代表合伙企業(yè)的權(quán)利，都會受到一定的內(nèi)部限制。如果這種限制對第三人發(fā)生效力，必須以第三人知道這一情況為條件，否則，該內(nèi)部限制不對該第三人產(chǎn)生抗辯力?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。這里所指的合伙人，是指在合伙企業(yè)中有合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)與對外代表權(quán)的合伙人；這里所指的限制，是指合伙企業(yè)對合伙人所享有的事務(wù)執(zhí)行權(quán)與對外代表權(quán)權(quán)利能力的一種界定；這里所指的對抗，是指合伙企業(yè)否定第三人的某些權(quán)利和利益，拒絕承擔(dān)某些責(zé)任；這里所指的不知情，是指與合伙企業(yè)有經(jīng)濟(jì)聯(lián)系的第三人不知道合伙企業(yè)所作的內(nèi)部限制，或者不知道合伙企業(yè)對合伙人行使權(quán)利所作限制的事實(shí)；這里所指的善意第三人，是指本著合法交易的目的，誠實(shí)地通過合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行人，與合伙企業(yè)之間建立民事、商事法律關(guān)系的法人、非法人團(tuán)體或自然人。如果第三人與合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人惡意串通、損害合伙企業(yè)利益，則不屬善意的情形。需要注意的是，不得對抗善意第三人，主要是針對給第三人造成的損失而言，即當(dāng)執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人給善意第三人做成損失時，合伙企業(yè)不能因?yàn)橛袑匣锶藞?zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，就不對善意第三人承擔(dān)責(zé)任。

　　保護(hù)善意第三人的利益是為了維護(hù)經(jīng)濟(jì)往來的交易安全，這是一項(xiàng)被廣泛認(rèn)同的法律原則。例如，合伙企業(yè)內(nèi)部規(guī)定，有對外代表權(quán)的合伙人甲在簽訂合同時，須經(jīng)乙和丙兩個執(zhí)行事務(wù)的合伙人同意，如果甲自作主張沒有征求乙和丙的同意，與第三人丁簽訂了一份買賣合同，而丁不知道在合伙企業(yè)內(nèi)部對甲所作的限制，在合同的履行中，也沒有從中獲得不正當(dāng)?shù)睦?，在這種情況下，第三人丁應(yīng)當(dāng)為善意第三人，丁所得到的利益應(yīng)當(dāng)予以保護(hù)，合伙企業(yè)不得以其內(nèi)部所作的在行使權(quán)利方面的限制為由，否定善意第三人丁的正當(dāng)利益，拒絕履行合伙企業(yè)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。

　　2.合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償

　　(1)合伙企業(yè)的債務(wù)清償與合伙人的關(guān)系，從以下三個方面加以說明：

　?、俸匣锲髽I(yè)財(cái)產(chǎn)優(yōu)先清償?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。所謂合伙企業(yè)的債務(wù)，是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間產(chǎn)生的債務(wù)。合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。也就是說，合伙企業(yè)的債務(wù)，應(yīng)先由合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)來承擔(dān)，即在合伙企業(yè)存在自己的財(cái)產(chǎn)時，合伙企業(yè)的債權(quán)人應(yīng)首先從合伙企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)中求償，而不應(yīng)當(dāng)向合伙人個人直接請求債權(quán)。這樣，既有利于理順合伙企業(yè)與第三人的法律關(guān)系，明確合伙企業(yè)的償債責(zé)任，也有利于保護(hù)債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)。

　?、诤匣锶说臒o限連帶清償責(zé)任?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。所謂合伙人的無限責(zé)任，是指當(dāng)合伙企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)不足以償付到期債務(wù)時，各個合伙人承擔(dān)合伙企業(yè)的債務(wù)不是以其出資額為限，而是以其自有財(cái)產(chǎn)來清償合伙企業(yè)的債務(wù)。合伙人的連帶責(zé)任，是指當(dāng)合伙企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)不足以償付到期債務(wù)時，合伙企業(yè)的債權(quán)人對合伙企業(yè)所負(fù)債務(wù)，可以向任何一個合伙人主張，該合伙人不得以其出資的份額大小、合伙協(xié)議有特別約定、合伙企業(yè)債務(wù)另有擔(dān)保人或者自己已經(jīng)償付所承擔(dān)的份額的債務(wù)等理由來拒絕。當(dāng)然合伙人由于承擔(dān)連帶責(zé)任，所清償數(shù)額超過其應(yīng)分擔(dān)的比例時，有權(quán)向其他合伙人追償。

　?、酆匣锶酥g的債務(wù)分擔(dān)和追償?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人由于承擔(dān)無限連帶責(zé)任，清償數(shù)額超過規(guī)定的其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。這一規(guī)定在重申合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任的基礎(chǔ)上，明確了合伙人分擔(dān)合伙債務(wù)的比例，是以合伙企業(yè)虧損分擔(dān)的比例為準(zhǔn)。關(guān)于合伙企業(yè)虧損分擔(dān)比例，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)的虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分擔(dān)。

　　合伙人之間的分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的清償比例向各合伙人分別追索。如果某一合伙人實(shí)際支付的清償數(shù)額超過其依照既定比例所應(yīng)承擔(dān)的數(shù)額，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，該合伙人有權(quán)就超過部分向其他未支付或者未足額支付應(yīng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人追索。但是，合伙人的這種追索權(quán)，應(yīng)當(dāng)具備以下三個條件：一是追償人已經(jīng)實(shí)際承擔(dān)連帶責(zé)任，并且其清償數(shù)額超過了其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額；二是被追償人未實(shí)際承擔(dān)或者未足額承擔(dān)其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額；三是追償?shù)臄?shù)額不得超過追償人超額清償部分的數(shù)額或被追償人未足額清償部分的數(shù)額。

　　(2)合伙人的債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系。在合伙企業(yè)存續(xù)期間，可能發(fā)生個別合伙人因不能償還其私人債務(wù)而被追索的情況。由于合伙人在合伙企業(yè)中擁有財(cái)產(chǎn)權(quán)益，合伙人的債權(quán)人可能向合伙企業(yè)提出各種清償請求。為了保護(hù)合伙企業(yè)和其他合伙人的合法權(quán)益，同時也保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，《合伙企業(yè)法》作了如下規(guī)定：

　　①合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。首先，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)。這是因?yàn)樵搨鶛?quán)人對合伙企業(yè)的負(fù)債，實(shí)際上是對全體合伙人的負(fù)債，而合伙企業(yè)的某一合伙人對該債權(quán)人的負(fù)債，只限于該合伙人本人。如果允許兩者抵銷，就等于強(qiáng)迫合伙企業(yè)其他合伙人對個別合伙人的個人債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，這違反了合伙制度的本意，加大了合伙人的風(fēng)險(xiǎn)，也不利于合伙企業(yè)這種經(jīng)濟(jì)組織形式的發(fā)展。其次，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。這是因?yàn)楹匣锶酥g相互了解和信任是合伙關(guān)系穩(wěn)定的基礎(chǔ)，如果允許個別合伙人的債權(quán)人代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利，如參與管理權(quán)、事務(wù)執(zhí)行權(quán)等，則不利于合伙關(guān)系的穩(wěn)定和合伙企業(yè)的正常運(yùn)營。況且，該債權(quán)人因無合伙人身份，只行使合伙人的權(quán)利而不承擔(dān)無限連帶責(zé)任，無異于允許他將自己行為的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁于合伙企業(yè)的全體合伙人，這顯然是不公平的。

　?、诤匣锶说淖杂胸?cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。這既保護(hù)了債權(quán)人的清償利益，也無損于全體合伙人的合法權(quán)益。因?yàn)樵趥鶛?quán)人取得其債務(wù)人從合伙企業(yè)中分取的收益用來清償?shù)那闆r下，該債權(quán)人并不參與合伙企業(yè)的內(nèi)部事務(wù)，也不妨礙其債務(wù)人作為合伙人正常行使其正當(dāng)?shù)臋?quán)利。而在債權(quán)人依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行債務(wù)人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額作為清償?shù)那闆r下，如果該債權(quán)人因取得該財(cái)產(chǎn)份額而成為合伙企業(yè)合伙人，則無異于合伙份額的轉(zhuǎn)讓。因此，債權(quán)人在取得合伙人地位后，就要承擔(dān)與其他合伙人同樣的責(zé)任，因而不存在轉(zhuǎn)嫁責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)的問題。

　　人民法院強(qiáng)制執(zhí)行合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；其他合伙人未購買，又不同意將該財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財(cái)產(chǎn)份額的結(jié)算。這里需要注意三點(diǎn)：一是這種清償必須通過民事訴訟法規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序進(jìn)行，債權(quán)人不得自行接管債務(wù)人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額；二是人民法院強(qiáng)制執(zhí)行合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人；三是在強(qiáng)制執(zhí)行個別合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額時，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。也就是說，如果其他合伙人不愿意接受該債權(quán)人成為其合伙企業(yè)新的合伙人，可以由他們中的一人或者數(shù)人行使優(yōu)先購買權(quán)，取得該債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)份額。受讓人支付的價(jià)金，用于向該債權(quán)人清償債務(wù)。

　　六、入伙與退伙

　　1.入伙

　　入伙，是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的第三人加入合伙，從而取得合伙人資格。

　　(1)入伙的條件和程序。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人如實(shí)告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財(cái)務(wù)狀況。這一規(guī)定包括四層含義：一是新合伙人入伙，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，未獲得一致同意的，不得入伙；二是合伙協(xié)議無另外約定，如果合伙協(xié)議對新合伙人入伙約定了相應(yīng)的條件，則必須按照約定執(zhí)行；三是新合伙人入伙，應(yīng)當(dāng)依法訂立書面入伙協(xié)議，入伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)以原合伙協(xié)議為基礎(chǔ)，并對原合伙協(xié)議事項(xiàng)作相應(yīng)變更，訂立入伙協(xié)議不得違反公平原則、誠實(shí)信用原則；四是訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人如實(shí)告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財(cái)務(wù)狀況。

　　(2)新合伙人的權(quán)利和責(zé)任。一般來講，入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。但是，如果原合伙人愿意以更優(yōu)越的條件吸引新合伙人入伙，或者新合伙人愿意以較為不利的條件入伙，也可以在入伙協(xié)議中另行約定。關(guān)于新入伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)問題，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　2.退伙

　　退伙是指合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失合伙人資格。

　　(1)退伙的原因。合伙人退伙，一般有兩種原因：一是自愿退伙；二是法定退伙。

　　自愿退伙，是指合伙人基于自愿的意思表示而退伙。自愿退伙可以分為協(xié)議退伙和通知退伙兩種。

　　關(guān)于協(xié)議退伙?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：①合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；②經(jīng)全體合伙人一致同意；③發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；④其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。合伙人違反上述規(guī)定退伙的，應(yīng)當(dāng)賠償由此給合伙企業(yè)造成的損失。

　　關(guān)于通知退伙?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。由此可見，法律對通知退伙有一定的限制，即附有以下三項(xiàng)條件：①必須是合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限；②必須是合伙人的退伙不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響；③必須提前30日通知其他合伙人。這三項(xiàng)條件必須同時具備，缺一不可。合伙人違反上述規(guī)定退伙的，應(yīng)當(dāng)賠償由此給合伙企業(yè)造成的損失。

　　法定退伙。是指合伙人因出現(xiàn)法律規(guī)定的事由而退伙。法定退伙分為當(dāng)然退伙和除名兩類。

　　關(guān)于當(dāng)然退伙?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：①作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；②個人喪失償債能力；③作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；④法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；⑤合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。此外，合伙人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。當(dāng)然退伙以退伙事由實(shí)際發(fā)生之日起為退伙生效日。

　　關(guān)于除名?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：①未履行出資義務(wù)；②因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；③執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當(dāng)行為；④發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。對合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。

　　(2)退伙的效果。退伙的效果，是指退伙時退伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額和民事責(zé)任的歸屬變動。分為兩類情況：一是財(cái)產(chǎn)繼承；二是退伙結(jié)算。

　　關(guān)于財(cái)產(chǎn)繼承?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。有下列情形之一的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額：①繼承人不愿意成為合伙人；②法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未取得該資格；③合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額退還該繼承人。根據(jù)這一法律規(guī)定，合伙人死亡時其繼承人可依以下法定條件取得該合伙企業(yè)的合伙人資格：一是有合法繼承權(quán)；二是有合伙協(xié)議的約定或者全體合伙人的一致同意；三是繼承人愿意。死亡的合伙人的繼承人取得該合伙企業(yè)的合伙人資格，從繼承開始之日起獲得。若有數(shù)個繼承人，數(shù)人只能作為一個整體繼承被繼承人的合伙份額，不然會破壞合伙企業(yè)中原有的結(jié)構(gòu)。

　　關(guān)于退伙結(jié)算。除合伙人死亡或者被依法宣告死亡的情形外，《合伙企業(yè)法》對退伙結(jié)算作了以下規(guī)定：①合伙人退伙，其他合伙人應(yīng)當(dāng)與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算，退還退貨人的財(cái)產(chǎn)份額。退伙人對給合伙企業(yè)造成的損失負(fù)有賠償責(zé)任的，相應(yīng)扣減其應(yīng)當(dāng)賠償?shù)臄?shù)額。退伙時有未了結(jié)的合伙企業(yè)事務(wù)的，待該事務(wù)了結(jié)后進(jìn)行結(jié)算。②退伙人在合伙企業(yè)中財(cái)產(chǎn)份額的退還辦法，由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，可以退還貨幣，也可以退還實(shí)物。③合伙人退伙時，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務(wù)的，退貨人應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定分擔(dān)虧損，即如果合伙協(xié)議約定虧損分擔(dān)比例的，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分擔(dān)。

　　合伙人退伙以后，并不能解除對于合伙企業(yè)既往債務(wù)的連帶責(zé)任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　七、特殊的普通合伙企業(yè)

　　1.特殊的普通合伙企業(yè)的概念

　　特殊的普通合伙企業(yè)，是指以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)。特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明"特殊普通合伙"字樣。

　　2.特殊的普通合伙企業(yè)的責(zé)任形式

　　(1)責(zé)任承擔(dān)?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。所謂重大過失，是指明知可能造成損失而輕率地作為或者不作為。根據(jù)這一法律規(guī)定，特殊的普通合伙企業(yè)的責(zé)任形式分為兩種：

　?、儆邢挢?zé)任與無限連帶責(zé)任相結(jié)合。即一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。由于特殊普通合伙企業(yè)的特殊性，為了保證特殊的普通合伙企業(yè)的健康發(fā)展，必須對合伙人的責(zé)任形式予以改變，否則以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)難以存續(xù)。因此，對一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中的故意或者重大過失行為與其他合伙人應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待，對于負(fù)有重大責(zé)任的合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人只以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。這也符合公平、公正原則，如果不分清責(zé)任，簡單地歸責(zé)于無限連帶責(zé)任或者有限責(zé)任，不但對其他合伙人不公平，而且債權(quán)人的利益也難以得到保障。

　　②無限連帶責(zé)任。對合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。這是在責(zé)任劃分的基礎(chǔ)上作出的合理規(guī)定，以最大限度地實(shí)現(xiàn)公平、正義和保障債權(quán)人的合法權(quán)益。當(dāng)然，這種責(zé)任形式的前提是合伙人在執(zhí)業(yè)過程中不存在重大過錯，即既沒有故意，也不存在重大過失。

　　(2)責(zé)任追償。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定，對給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　3.特殊的普通合伙企業(yè)的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)防范

　　特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金、辦理職業(yè)保險(xiǎn)。

　　執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金，主要是指為了化解經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，特殊的普通合伙企業(yè)從其經(jīng)營收益中提取相應(yīng)比例的資金留存或者根據(jù)相關(guān)規(guī)定上繳至指定機(jī)構(gòu)所形成的資金。執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動造成的債務(wù)。執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金應(yīng)當(dāng)單獨(dú)立戶管理。

　　職業(yè)保險(xiǎn)，又稱職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)，是指承保各種專業(yè)技術(shù)人員因工作上的過失或者疏忽大意所造成的合同一方或者他人的人身傷害或者財(cái)產(chǎn)損失的經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任的保險(xiǎn)。