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中級會計職稱考試《經濟法》強化學習：保全措施
2012年會計職稱考試《中級經濟法》——第五章 合同法律制度
強化學習十四、保全措施
（一）代位權
1.定義：因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。
2.行使的條件
?。?）債務人對第三人享有合法債權；
?。?）債務人怠于行使其債權；
【注意】怠于體現為不以訴訟方式或仲裁方式向其債務人主張
?。?）因債務人怠于行使權利已害及債權人的債權；
【注意】怠于行使的是具有金錢給付內容的到期債權
?。?）債務人的債權已到期，債務人已陷于遲延履行；
?。?）債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權。
【注意】專屬于債務人自身的債權是指，基于扶養(yǎng)關系、撫養(yǎng)關系、贍養(yǎng)關系、繼承關系產生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利。
3.效力
?。?）債權人是原告，次債務人是被告，債務人為訴訟上的第三人。
?。?）代位權的行使范圍以債權人的債權為限。
?。?）債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔。
?。?）在代位權訴訟中，債權人勝訴的，訴訟費由次債務人負擔，從實現的債權中優(yōu)先支付。
（二）撤銷權
1.定義：因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。
【舉例】甲公司向乙銀行借款10萬元，到期未能歸還，并且甲公司還將企業(yè)唯一值錢的設備贈送給丙公司，乙銀行因此可以向人民法院提起訴訟，要求撤銷甲公司和丙公司之間的贈與，追回設備。
2.可撤銷的行為
| 放棄債權 | （1）放棄到期、未到期債權 （2）放棄債權擔保 （3）惡意延長到期債權的履行期 |
| 無償轉讓財產 | |
| 明顯不合理的低價 | （1）以明顯不合理的低價（轉讓價格達不到交易時交易地的指導價或者市場交易價70%）轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道 （2）以明顯不合理的高價（轉讓價格高于當地指導價或者市場交易價30%）收購他人財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道 |
【總結】無償不論善惡，有償只看惡意
3.行使
?。?）期限：自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內行使，自債務人的行為發(fā)生之日起5年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。
?。?）債權人為原告，債務人為被告，受益人或者受讓人為訴訟上的第三人。
?。?）撤銷權訴訟由被告住所地人民法院管轄。
?。?）撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。
?。?）債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人承擔。
【總結1】代位權VS撤銷權
| 代位權 | 撤銷權 | |
| 適用 | 消極行為 | 積極行為 |
| 被告 | 次債務人 | 債務人 |
| 是否是金錢之債 | √ | √/× |
| 對次債務人的債權是否到期 | √ | √/× |
| 債權人是否有權優(yōu)先受償 | √ | × |
【總結2】合同保全的撤銷權VS可撤銷合同的撤銷權
?。?）合同保全的撤銷權是債權人撤銷債務人與第三人之間的合同，可撤銷合同的撤銷權是撤銷權人撤銷自己訂立的合同
?。?）合同保全的撤銷權既有1年的要求，也有5年的要求；可撤銷合同的撤銷權只有1年的要求
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