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2012年會計職稱考試《中級經(jīng)濟法》——第五章 合同法律制度
強化學習二十一、合同的變更和轉(zhuǎn)讓
一、合同的變更
?。ㄒ唬┖贤淖兏侵负贤瑑?nèi)容的變更,不包括合同主體的變更。
(二)合同的變更是在合同的主體不改變的前提下對合同內(nèi)容的變更,合同性質(zhì)并不改變。
?。ㄈ┊斒氯藢贤兏膬?nèi)容約定不明確的,推定為未變更。
(四)合同的變更,僅對變更后未履行的部分有效,對已履行的部分無溯及力。
二、合同的轉(zhuǎn)讓
?。ㄒ唬┖贤D(zhuǎn)讓的概念
合同的轉(zhuǎn)讓是指合同當事人一方將其合同的權(quán)利和義務全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。
?。ǘ┖贤瑱?quán)利轉(zhuǎn)讓
1.債權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的情形
?。?)根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓(如委托合同、雇用合同、演出合同)
?。?)根據(jù)當事人約定不得轉(zhuǎn)讓
(3)根據(jù)法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓(如最高額抵押的主合同債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓)
2.程序:債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的,無須債務人同意,但應當通知債務人;未經(jīng)通知,該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。
【注意】未經(jīng)通知,在轉(zhuǎn)讓人和受讓人之間還是有效的
3.債務人的權(quán)利:
?。?)抗辯權(quán):債務人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后,債務人對讓與人的抗辯可以向受讓人主張,如提出債權(quán)無效、訴訟時效已過等事由的抗辯。
(2)抵銷權(quán):債務人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時,債務人對讓與人享有債權(quán),并且其債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的,債務人可以向受讓人主張抵銷。
?。ㄈ┖贤x務轉(zhuǎn)移
1.定義:在不改變合同義務的前提下,經(jīng)債權(quán)人同意,債務人將合同的義務全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人。
2.效力:
?。?)債務人將合同的義務全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人,應當經(jīng)債權(quán)人同意;否則債務人轉(zhuǎn)移合同義務的行為對債權(quán)人不發(fā)生效力,債權(quán)人有權(quán)拒絕第三人向其履行,同時有權(quán)要求債務人履行義務并承擔不履行或者延遲履行合同的法律責任。
(2)債務人轉(zhuǎn)移義務的,新債務人可以主張原債務人對債權(quán)人的抗辯。
(四)合同權(quán)利義務的一并轉(zhuǎn)讓
合同權(quán)利義務的一并轉(zhuǎn)讓是指當事人一方經(jīng)對方同意,將自己在合同中的權(quán)利和義務一并轉(zhuǎn)讓給第三人。
?。ㄎ澹┓ㄈ嘶蚱渌M織合并或分立后債權(quán)債務關(guān)系的處理
1.當事人訂立合同后合并的,由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利,履行合同義務。
2.當事人訂立合同后分立的,除"債權(quán)人和債務人"另有約定的以外,由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務享有連帶債權(quán),承擔連帶債務。
單項選擇題
某集團公司決定把所屬的A公司的兩個業(yè)務部門分立,再設B公司和C公司,并在決定中明確A公司以前所負的債務由新設的B公司承擔。A公司原欠D公司貨款5萬元,對此,下列作法正確的是( )。
A.由B公司承擔債務
B.由ABC三個公司分別承擔債務
C.由A公司承擔債務
D.由ABC三個公司連帶承擔債務
【正確答案】:D
【答案解析】:本題考核點是當事人分立后的債務承擔。根據(jù)規(guī)定,當事人訂立合同后分立的,除債權(quán)人和債務人另有約定的以外,由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務享有連帶債權(quán),承擔連帶債務。本題中,債權(quán)人和債務人A公司并沒有就債務承擔達成約定,因此,債務人A公司對債權(quán)人的債務依法應由分立后的法人ABC三公司連帶承擔,內(nèi)部決定對第三人沒有效力。
【該題針對“合同的變更和轉(zhuǎn)讓”知識點進行考核】
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