中級職稱《經(jīng)濟法》第五章企業(yè)破產(chǎn)法律制度要點歸納

　　第二節(jié) 破產(chǎn)申請和受理

　　一、破產(chǎn)申請

　?。ㄒ唬┢飘a(chǎn)申請的主體

　　破產(chǎn)申請的主體包括：債務人、債權人、以及依法負有清算責任的人。

　?。ǘ┢飘a(chǎn)案件的管轄：企業(yè)破產(chǎn)案件由債務人住所地人民法院管轄。

　　三、破產(chǎn)受理

　　1、債權人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應當自收到申請之日起5日內(nèi)通知債務人。債務人對申請有異議的，應當自收到人民法院通知之日起7日內(nèi)向人民法院提出。人民法院應當自異議期滿之日起10日內(nèi)裁定是否受理。除上述規(guī)定的情形外，人民法院應當自收到破產(chǎn)申請之日起15日內(nèi)裁定是否受理。特殊情況下需要延長裁定受理期限的，經(jīng)上一級人民法院批準，可延長15日。

　　人民法院裁定不受理破產(chǎn)申請的，應當自裁定作出之日起5日內(nèi)送達申請人并說明理由，申請人對不受理的裁定不服的，可以自裁定送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

　　2、人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人不得對個別債權人的債務進行清償，否則清償無效。

　　3、人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同，有權決定解除或繼續(xù)履行，并通知對方當事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起2個月內(nèi)未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起30日內(nèi)未答復的，視為解除合同。管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當事人應當履行；但是對方當事人有權要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的，視為解除合同。

　　4、人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關債務人財產(chǎn)的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止。

　　5、人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結的有關債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止；在管理人接管債務人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行。

　　6、人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關債務人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。

　　第三節(jié) 破產(chǎn)管理人

　　1、管理人由人民法院指定。管理人的報酬由人民法院確定。管理人的報酬屬于破產(chǎn)費用，標準由人民法院確定。人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應當同時指定管理人。

　　2、管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產(chǎn)清算事務所等社會中介機構擔任。

　　有下列情形之一的，不得擔任管理人：

　?。?）因故意犯罪受過刑事處罰。

　　（2）曾被吊銷相關專業(yè)執(zhí)業(yè)證書。

　?。?）與本案有利害關系。

　?。?）人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。

　　3、 在第一次債權人會議召開之前，管理人實施下列行為時，應當經(jīng)人民法院許可：

　?。?）決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)。（2）涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權益的轉讓。（3）探礦權、采礦權、知識產(chǎn)權等財產(chǎn)權的轉讓。（4）全部庫存或者營業(yè)的轉讓。（5）借款。（6）設定財產(chǎn)擔保。（7）債權和有價證券的轉讓。（8）履行債務人和對方當事人均未履行完畢的合同。（9）放棄權利。（10）擔保物的取回。（11）對債權人的利益有重大影響的其他財產(chǎn)處分行為。

　　第四節(jié) 債務人財產(chǎn)

　　一、債務人財產(chǎn)：

　　1、破產(chǎn)申請受理時屬于債務人的全部財產(chǎn)，包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)、財產(chǎn)權利。

　　2、破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結前債務人取得的財產(chǎn)，包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)、財產(chǎn)權利。

　　二、撤銷權

　　1、人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，涉及債務人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷：

　?。?）無償轉讓財產(chǎn)的。（2）以明顯不合理的價格進行交易的。（3）對沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保的。

　?。?）對未到期的債務提前清償?shù)摹＃?）放棄債權的。

　　2、撤銷權的行使

　?。?）必須由管理人行使撤銷權。（2）可撤銷的行為必須發(fā)生在人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，超過1年的，債務人即使發(fā)生上述行為，也不屬于可撤銷的行為。

　　3、個別清償?shù)某蜂N

　　人民法院受理破產(chǎn)申請前6個月內(nèi)，債務人有不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶屹Y產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力，仍對個別債權人進行清償?shù)?，管理人有權請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務人財產(chǎn)受益的除外。

　　三、債務人的無效行為

　?。?）為逃避債務而隱匿、轉移財產(chǎn)的。（2）虛構債務或者承認不真實的債務的。

　　四、抵銷權

　　1、 抵銷權的行使應當符合的要求：

　　（1）債權人對債務人負有債務，且債權人對債務人所負債務產(chǎn)生于破產(chǎn)申請受理之前。

　　（2）抵銷權只能由債權人行使，且債權人必須向管理人提出。

　　2、不得抵銷的情形：

　　（1）債務人的債務人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務人的債權的。

　?。?）債權人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實，對債務人負擔債務的；但是，債權人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而負擔債務的除外。

　?。?）債務人的債務人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實，對債務人取得債權的；但是，債務人的債務人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請1年前所發(fā)生的原因而取得債權的除外。

　　五、其他由管理人依法處理的債務人財產(chǎn)

　　1、人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。

　　2、債務人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人應當追回。

　　3、人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人可以通過清償債務或者提供為債權人接受的擔保，取回質(zhì)物、留置物。上述規(guī)定的債務清償或者替代擔保，在質(zhì)物或者留置物的價值低于被擔保的債權額時，以該質(zhì)物或者留置物當時的市場價值為限。

　　4、人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權利人可以通過管理人取回。

　　5、人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務人發(fā)運，債務人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。

　　第五節(jié) 破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?

　　一、破產(chǎn)費用

　　1、人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列費用為破產(chǎn)費用：

　　（1）破產(chǎn)案件的訴訟費用。（2）管理、變價和分配債務人財產(chǎn)的費用。（3）管理人執(zhí)行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用。

　　二、共益?zhèn)鶆?

　?。?）因管理人或者債務人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務。

　?。?）債務人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務。

　?。?）因債務人不當?shù)美a(chǎn)生的債務。

　?。?）為債務人繼續(xù)營業(yè)而應支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務。

　?。?）管理人或者相關人員執(zhí)行職務致人損害所產(chǎn)生的債務。

　　（6）債務人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務。

　　三、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆盏那鍍?

　　破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆盏那鍍?，按照下列原則進行：

　　1、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆沼蓚鶆杖素敭a(chǎn)隨時清償。

　　2、債務人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆盏?，先行清償破產(chǎn)費用。

　　3、債務人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆盏?，按照比例清償?

　　4、債務人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應當提請人民法院終結破產(chǎn)程序。人民法院應當自收到請求之日起15日內(nèi)裁定終結破產(chǎn)程序，并予以公告。

　　第六節(jié) 債權申報

　　一、債權申報的期限

　　1、債權申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月。

　　2、在人民法院確定的債權申報期限內(nèi)，債權人未申報債權的，可以在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前補充申報；但是，此前已進行的分配，不再對其補充分配。為審查和確認補充申報債權的費用，由補充申報人承擔。

　　二、債權申報的要求

　　1、未到期的債權，在破產(chǎn)申請受理時視為到期。附利息的債權自破產(chǎn)申請受理時起停止計息。

　　2、附條件、附期限的債權和訴訟、仲裁未決的債權，債權人可以申報。

　　3、債權人應當在人民法院確定的債權申報期限內(nèi)向管理人申報債權。

　　4、債權人申報債權時，應當書面說明債權的數(shù)額和有無財產(chǎn)擔保，并提交有關證據(jù)。

　　5、連帶債權人可以由其中一人代表全體連帶債權人申報債權，也可以共同申報債權。

　　6、債務人的保證人或者其他連帶債務人已經(jīng)代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏模云鋵鶆杖说那髢敊嗌陥髠鶛唷?

　　7、連帶債務人數(shù)人被裁定適用《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序的，其債權人有權就全部債權分別在各破產(chǎn)案件中申報債權。

　　8、管理人或者債務人依照《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定解除合同的，對方當事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權申報債權。

　　注意：這里不包括合同約定的違約金。

　　9、債務人是委托合同的委托人，被裁定適用《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序，受托人不知該事實，繼續(xù)處理委托事務的，受托人以由此產(chǎn)生的請求權申報債權。

　　10、債務人是票據(jù)的出票人，被裁定適用《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序，該票據(jù)的付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此產(chǎn)生的請求權申報債權。

　　第七節(jié) 債權人會議

　　1、債權人會議的性質(zhì)：不是執(zhí)行機關，也不是民事權利主體

　　2、債權人會議主席，由人民法院從有表決權的債權人中指定。

　　3、第一次債權人會議以后的債權人會議，在人民法院認為必要時，或者管理人、債權人委員會、占債權總額1/4以上的債權人向債權人會議主席提議時召開。

　　4、債權人會議的決議

　?。?）債權人會議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額的1/2以上。

　?。?）通過和解協(xié)議草案的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額的2/3以上。

　?。?）通過重整計劃草案的決議，由出席會議同一表決組的債權人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權額占該組債權總額的2/3以上的，為該組通過。各表決組均通過時，重整計劃即為通過。

　　5、債權人委員會由債權人會議選任的債權人代表和1名債務人的職工代表或者工會代表組成。債權人委員會成員不得超過9人。

　　第八節(jié) 重整

　　一、重整申請

　　1、債務人尚未進入破產(chǎn)程序時，債務人或者債權人可以直接向人民法院申請對債務人進行重整。

　　2、債權人申請對債務人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后，宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，債務人或者出資額占債務人注冊資本1/10以上的出資人，可以向人民法院申請重整。

　　二、重整期間

　　1、在重整期間，對債務人的特定財產(chǎn)享有的擔保權暫停行使。債務人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設定擔保。

　　3、在重整期間，債務人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉讓其持有的債務人的股權。但是，經(jīng)人民法院同意的除外。

　　4、在重整期間，債務人的出資人不得請求投資收益分配。但是，經(jīng)人民法院同意的除外。

　　三、重整計劃的制定和批準

　　1、重整計劃草案由債務人或管理人制定。

　　2、重整計劃通過方式

　　出席會議的同一表決組的債權人過半數(shù)同意重整計劃草案，并且其所代表的債權額占該組債權總額的2/3以上的，即為該組通過重整計劃草案。

　　四、重整計劃的執(zhí)行：重整計劃由債務人負責執(zhí)行。

　　第九節(jié) 和解

　　（一）和解的提出

　　債務人可以直接向人民法院申請和解；也可以在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，向人民法院申請和解。

　　（二）和解協(xié)議的通過

　　債權人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額的2/3以上。

　?。ㄈ┖徒鈪f(xié)議的效力

　　1、經(jīng)人民法院裁定認可的和解協(xié)議，對債務人和全體和解債權人均有約束力。

　　2、和解債權人未依照規(guī)定申報債權的，在和解協(xié)議執(zhí)行期間不得行使權利；在和解協(xié)議執(zhí)行完畢后，可以按照和解協(xié)議規(guī)定的清償條件行使權利。

　　3、和解債權人對債務人的保證人和其他連帶債務人所享有的權利，不受和解協(xié)議的影響。和解協(xié)議對債務人的保證人和其他連帶債務人無效。

　　4、和解協(xié)議無強制執(zhí)行效力，如債務人不履行協(xié)議，債權人不能請求人民法院強制執(zhí)行，只能請求人民法院終止和解協(xié)議的執(zhí)行，宣告其破產(chǎn)。

　?。ㄋ模┖徒鈪f(xié)議的終止

　　（1）因債務人的欺詐或者其他違法行為而成立的和解協(xié)議，人民法院應當裁定無效，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。

　?。?）債務人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院經(jīng)和解債權人請求，應當裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。

　　（3）按照和解協(xié)議減免的債務，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時起，債務人不再承擔清償責任。

　　第十節(jié) 破產(chǎn)清算

　　一、破產(chǎn)宣告

　　1、有下列情形之一的，人民法院應當以書面裁定宣告?zhèn)鶆杖似髽I(yè)破產(chǎn)：

　?。?）企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆眨植痪邆浞梢?guī)定的不予宣告破產(chǎn)條件的；

　　（2）企業(yè)被人民法院依法裁定終止重整程序的；

　?。?）人民法院依法裁定終止和解協(xié)議執(zhí)行的。

　　2、破產(chǎn)宣告前，有下列情形之一的，人民法院應當裁定終結破產(chǎn)程序，并予以公告：

　?。?）第三人為債務人提供足額擔?；蛘邽閭鶆杖饲鍍斎康狡趥鶆盏摹?

　?。?）債務人已清償全部到期債務的。

　　3、對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔保權的權利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋嗬?

　　4、對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權的債權人，行使優(yōu)先受償權利未能完全受償?shù)?，其未受償?shù)膫鶛嘧鳛槠胀▊鶛?，與其他債權人的債權一起依破產(chǎn)程序清償。對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權的債權人，可以放棄優(yōu)先受償?shù)臋嗬?，放棄?yōu)先受償權利的，其債權作為普通債權，與其他債權人的債權一起依破產(chǎn)程序清償。

　　二、破產(chǎn)財產(chǎn)的分配

　?。ㄒ唬┢飘a(chǎn)財產(chǎn)的分配順序

　　破產(chǎn)財產(chǎn)按照下列順序進行分配：

　　1、破產(chǎn)財產(chǎn)優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆铡?

　　2、破產(chǎn)財產(chǎn)在清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆蘸?，依照下列順序清償?

　　（1）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金。

　?。?）破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款。

　　（3）普通破產(chǎn)債權。破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。即按照各債權人的債權額在該順序中占債權總額的比例進行清償。

　?。ǘ┢飘a(chǎn)財產(chǎn)的分配方案

　　1、破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案的表決必須由出席會議的有表決權的債權人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權額占無財產(chǎn)擔保債權總額的1/2以上。

　　2、債權人會議通過破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案后，由管理人將該方案提請人民法院裁定認可。

　?。ㄈ┢飘a(chǎn)財產(chǎn)分配方案的實施

　　1、破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案經(jīng)人民法院裁定認可后，由管理人執(zhí)行。

　　2、對于附生效條件或者解除條件的債權，管理人應當將其分配額提存。

　　3、債權人未受領的破產(chǎn)財產(chǎn)分配額，管理人應當提存。債權人自最后分配公告之日起滿2個月仍不領取的，視為放棄受領分配的權利，管理人或者人民法院應當將提存的分配額分配給其他債權人。

　　4、破產(chǎn)財產(chǎn)分配時，對于訴訟或者仲裁未決的債權，管理人應當將其分配額提存。自破產(chǎn)程序終結之日起滿2年仍不能受領分配的，人民法院應當將提存的分配額分配給其他債權人。

　　三、破產(chǎn)程序的終結

　　自破產(chǎn)程序依法終結之日起2年內(nèi)，有下列情形之一的，債權人可以請求人民法院按照破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案進行追加分配：

　　1、發(fā)現(xiàn)有依照規(guī)定應當追回的財產(chǎn)的。依照規(guī)定應當追回的財產(chǎn)包括：

　?。?）人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，債務人的財產(chǎn)處理行為依法被撤銷涉及的財產(chǎn)，包括：無償轉讓的財產(chǎn)、以明顯不合理的價格進行交易的財產(chǎn)、對沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保的財產(chǎn)、對未到期的債務提前清償?shù)那鍍旑~以及債務人放棄的債權。

　　（2）人民法院受理破產(chǎn)申請前6個月內(nèi)，債務人處于破產(chǎn)狀態(tài)時對個別債權人清償?shù)臄?shù)額。

　?。?）債務人為逃避債務而隱匿、轉移的財產(chǎn)、虛構的債務或者承認不真實的債務。

　　（4）債務人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)。

　　2、發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)人有應當供分配的其他財產(chǎn)的。破產(chǎn)人的保證人和其他連帶債務人，在破產(chǎn)程序終結后，對債權人依照破產(chǎn)清算程序未受清償?shù)膫鶛?，依法繼續(xù)承擔清償責任。

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作者：正保會計網(wǎng)校論壇《中級經(jīng)濟法》版主 安徽人家