2012注冊稅務(wù)師考試《稅收相關(guān)法律》考點(diǎn)精講：行政法基本理論

　　本內(nèi)容來自正保會計(jì)網(wǎng)校趙俊峰老師——2012年注冊稅務(wù)師講義：

第一章 行政法基本理論

　　◆考情分析

　　◆本章內(nèi)容講解

　　◆本章內(nèi)容知識樹結(jié)構(gòu)框架

　　考情分析

　　本章內(nèi)容抽象；學(xué)習(xí)好本章內(nèi)容以理解為主；考試題型主要是單選題、多選題，2011年本章分值是5分，預(yù)計(jì)2012年考分在5分左右。

　　本章重點(diǎn)掌握行政法的原則、淵源、行政主體及行政行為的內(nèi)容。

最近三年本章考試題型、分值、考點(diǎn)分布　　

題型	2011年	2010年	2009年	知識點(diǎn)
單選題	3題3分	4題4分	2題2分	合理性原則、行政主體、行政事實(shí)行為、授益行政行為、間接強(qiáng)制執(zhí)行措施、行政程序法的基本制度
多選題	1題2分	2題4分	2題4分	行政規(guī)章的制定主體、行政相對人的權(quán)利、行政行為的特征與分類、行政行為撤回、撤銷和廢止、政府信息公開制度
綜合分析題	—	—	0.25題2分	—
合計(jì)	5分	8分	8分	—

　　本章基礎(chǔ)班內(nèi)容講解

第一節(jié) 行政法與行政法律關(guān)系

　　一、行政法的概念

　　行政法是關(guān)于行政權(quán)力的授予、行使以及對行政權(quán)力進(jìn)行監(jiān)督和對其消極后果予以補(bǔ)救的法律規(guī)范的總稱。有以下四層含義：

　　1.行政法是設(shè)定行政權(quán)力的法（事前控權(quán)）；如：《行政處罰法》等。

　　2.行政法是規(guī)范行政權(quán)力如何行使和運(yùn)用的法（事中控權(quán)）；如：《稅收征收管理法》和《行政處罰法》等。

　　3.行政法是監(jiān)督行政權(quán)力的法（全程控權(quán)）；如：《行政訴訟法》。

　　4.行政法是對行政權(quán)力產(chǎn)生的后果進(jìn)行補(bǔ)救的法（事后控權(quán)）。如，《行政復(fù)議法》、《行政訴訟法》、《國家賠償法》等。

　　二、行政法的基本原則

　　行政法的基本原則即行政法治原則：具體可分解為行政合法性原則、行政合理性原則、行政應(yīng)急性原則。

　　（一）行政合法性原則

　　行政合法性原則，是指行政權(quán)的存在、行使必須依據(jù)法律、符合法律，不得與法律相抵觸，簡稱合法性原則。合法性原則主要包括兩個方面的內(nèi)容：

　?。?）行政權(quán)力的存在有法律依據(jù)；（2）行政權(quán)力必須按照法定程序行使。

　　解釋：行政合法原則講的是無法律無行政的問題，即法無授權(quán)即禁止。與此相比，公民權(quán)叫法無禁止即自由。

　　（二）行政合理性原則

　　行政合理性原則，是指行政行為的內(nèi)容要客觀、適度、符合理性。其產(chǎn)生的主要原因是由于行政自由裁量權(quán)的存在。合理性原則包括以下內(nèi)容：

　　1.行政行為應(yīng)符合立法目的；

　　2.行政行為應(yīng)建立在考慮相關(guān)因素的基礎(chǔ)上；

　　3.平等地適用法律規(guī)范，符合公正法則；

　　4.符合自然規(guī)律和社會道德。

　　【例題·單選題】根據(jù)行政法規(guī)定，行政機(jī)關(guān)做出行政行為，有（ ）情形的，屬于違反實(shí)質(zhì)合法性原則。（2010年）

　　A.違反法定程序

　　B.超越行政職權(quán)

　　C.明顯考慮不相關(guān)因素

　　D.適用法律依據(jù)錯誤

　　『正確答案』C

　　『答案解析』本題考核行政合理性原則。行政合理性原則相對于傳統(tǒng)理論中的形式合法性原則來說，這實(shí)際上是一種實(shí)質(zhì)合法性原則。

　　（三）行政應(yīng)急性原則

　　應(yīng)急性原則，是指在特殊的緊急情況下，出于國家安全、社會公共利益的需要，行政機(jī)關(guān)可以采取沒有明確法律依據(jù)的或與通常狀態(tài)下的法律規(guī)定相抵觸的措施。它是現(xiàn)代行政法治原則的重要內(nèi)容，是合法性原則的例外。但應(yīng)急性原則并非排斥任何法律控制，不受任何限制的行政應(yīng)急權(quán)力同樣是行政法治原則所不容許的。

　　行政應(yīng)急權(quán)力的行使應(yīng)符合四個條件：

　?。?）存在明確無誤的緊急危險；

　?。?）非法定機(jī)關(guān)不得行使應(yīng)急權(quán)力，否則無效，除非事后經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)作出特別決定予以追認(rèn)；

　　（3）行政機(jī)關(guān)作出應(yīng)急行為應(yīng)接受有權(quán)機(jī)關(guān)的監(jiān)督，尤其是權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督；

　?。?）應(yīng)急性權(quán)力的行使應(yīng)該適當(dāng)，應(yīng)將負(fù)面損害控制在最小的范圍內(nèi)。

　　三、行政法的淵源

　　（一）行政法的淵源

　　1.憲法

　　2.法律

　　法律包括全國人民代表大會制定的基本法律和全國人大常委會制定的一般法律。在行政法律規(guī)范中：《行政訴訟法》、《行政處罰法》屬于基本法律；《稅收征收管理法》、《治安管理處罰法》、《行政復(fù)議法》等屬于一般法律。

　　3.行政法規(guī)；國務(wù)院制定。

　　4.行政規(guī)章；行政規(guī)章分為部門規(guī)章和地方規(guī)章。

　?、俨块T規(guī)章是由國務(wù)院各部委、中國人民銀行、審計(jì)署和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)制定的規(guī)定、辦法、實(shí)施細(xì)則、規(guī)則等規(guī)范性文件的總稱。

　　②地方規(guī)章由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府，省、自治區(qū)人民政府所在地的市和國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市以及經(jīng)濟(jì)特區(qū)市的人民政府制定的普遍適用于本地區(qū)行政管理工作的規(guī)定、辦法、實(shí)施細(xì)則、規(guī)則等規(guī)范性文件的總稱。

　　解釋：立法結(jié)構(gòu)是“1+3的結(jié)構(gòu)”。“1”是省一級的政府能夠制定省規(guī)章；“3”個較大的市（（市規(guī)章）有：省會市（包括省會、自治區(qū)的首府）、特區(qū)市（經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市四個：深圳、珠海、汕頭、廈門）、國批市（國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市18個）。

　　5.地方性法規(guī)

　　地方性法規(guī)由省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務(wù)委員會，省、自治區(qū)人民政府所在地的市和國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市以及經(jīng)濟(jì)特區(qū)市的人民代表大會及其常務(wù)委員會制定。

　　解釋：地方性法規(guī)的立法主體也是“1+3”的結(jié)構(gòu)，“1”是指省一級的人大、人大常委會（省法規(guī)），“3”個較大的市（（市法規(guī)）有：省會市（包括省會、自治區(qū)的首府）、特區(qū)市（經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市四個：深圳、珠海、汕頭、廈門）、國批市（國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市18個）。

　　6.民族自治條例、單行條例

　　民族自治條例和單行條例；簡稱自治法規(guī)，它是一種特殊的地方性法規(guī)，它的立法主體是三個，自治區(qū)、自治州、自治縣的人大，自治區(qū)的自治法規(guī)相當(dāng)于省法規(guī)，自治州、自治縣的自治法規(guī)相當(dāng)于市法規(guī)。

　　提示：自治區(qū)的自治條例和單行條例，報全國人大常委會批準(zhǔn)后生效；自治州、自治縣的自治條例和單行條例，報省或自治區(qū)人大常委會批準(zhǔn)后生效，并報全國人大常委會備案和國務(wù)院備案。

　　7.行政法的其他淵源

　　除上述淵源外，行政法還有一些其他淵源，包括國際條約和協(xié)定中涉及國內(nèi)行政管理的部分，對行政活動具有約束力的法律解釋以及行政機(jī)關(guān)與執(zhí)政黨、社會組織聯(lián)合發(fā)布的規(guī)范性文件。

　　【例題·多選題】根據(jù)行政法的淵源理論，（ ）屬于行政法規(guī)。（2008年）

　　A.《行政執(zhí)法機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件規(guī)定》

　　B.《稅務(wù)行政處罰聽證程序?qū)嵤┺k法》

　　C.《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》

　　D.《行政復(fù)議法實(shí)施條例》

　　E.《海關(guān)行政處罰實(shí)施條例》

　　『正確答案』ACDE

　　『答案解析』行政法規(guī)是國務(wù)院根據(jù)憲法和法律制定的規(guī)范性文件。選項(xiàng)B的制定主體是國家稅務(wù)總局，屬于部門規(guī)章。

　　（二）行政法淵源中效力沖突的解決方式（家長裁決制）

　　1.法律之間對同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人大常委會裁決。

　　2.行政法規(guī)之間對同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)院裁決。

　　3.根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人大常委會裁決。

　　4.國務(wù)院部門規(guī)章與地方性法規(guī)之間對同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)院提出意見。國務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請全國人大常委會裁決。

　　5.各部門規(guī)章之間、各部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，它們對同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致時，由國務(wù)院裁決。

　　【例題·多選題】根據(jù)《立法法》規(guī)定，下列關(guān)于法律效力沖突的表述中，正確的有（ ）。

　　A.法律之間發(fā)生法律效力沖突由全國人民代表大會裁決

　　B.行政法規(guī)之間發(fā)生法律效力沖突由國務(wù)院裁決

　　C.部門規(guī)章與部門規(guī)章之間發(fā)生法律效力沖突由國務(wù)院裁決

　　D.部門規(guī)章和地方規(guī)章之間發(fā)生法律效力沖突由全國人大常委會裁決

　　E.根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律之間發(fā)生法律效力沖突由全國人大常委會裁決

　　『正確答案』BCE

　　『答案解析』（1）法律之間的效力沖突由全國人大常委會裁決，A錯誤；（2）行政法規(guī)之間的效力沖突由國務(wù)院裁決；各部門規(guī)章之間、各部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間的法律沖突由國務(wù)院裁決，BC正確，D錯誤；（3）根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律之間發(fā)生法律效力沖突由全國人大常委會裁決，E正確。

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