注冊資產(chǎn)評估師考試《經(jīng)濟(jì)法》復(fù)習(xí)：保證

第十一章 合同法律制度總論

　　知識點(diǎn)十六、保證

　　（一）保證的概念

　　保證是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。

　　保證人是債務(wù)人與債權(quán)人之外的第三人。

　?。ǘ┍ＷC的種類——一般保證和連帶責(zé)任保證

　　1.一般保證——有先后（補(bǔ)充責(zé)任）

　　（1）定義：指保證人與債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的行為。

　　（2）先訴抗辯權(quán)：指在主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行用于清償債務(wù)前，對債權(quán)人可拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。

　　（3）不得行使先訴抗辯權(quán)的情形：

　?、賯鶆?wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的；

　?、谌嗣穹ㄔ菏芾韨鶆?wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的。

　?、郾ＷC人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)的。

　　2.連帶責(zé)任保證——無先后

　?。?）定義：指保證人與債權(quán)人約定，保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的行為。

　?。?）先訴抗辯權(quán)：連帶責(zé)任保證中保證人不享有先訴抗辯權(quán)。

　　【總結(jié)】一般保證VS連帶責(zé)任保證

　　（三）保證的設(shè)立

　　1.保證合同：要式合同

　?。?）書面形式訂立保證合同。

　?。?）在訂有保證條款的主合同上，以保證人的身份簽字或者蓋章。

　?。?）以書面形式向債權(quán)人出具保函。

　　2.保證人：具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民

　?。ㄋ模┍ＷC責(zé)任

　　1.保證責(zé)任的方式

　　2.保證責(zé)任的范圍

　?。?）范圍：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。

　　【鏈接1】抵押擔(dān)保的范圍：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的費(fèi)用。

　　【鏈接2】質(zhì)押、留置擔(dān)保的范圍：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、保管費(fèi)用和實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)（留置權(quán)）的費(fèi)用。

　?。?）當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

　　3.保證責(zé)任期限

　　【總結(jié)】沒有約定或者約定不明確的處理

　　（五）保證、物保共存（教材142頁已授）

　　同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保時，如果債權(quán)人放棄物的擔(dān)保的結(jié)果：

　?。?）物保是“主債務(wù)人”提供的：保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。

　?。?）物保是“第三人”提供的：債權(quán)人放棄物的擔(dān)保對保證人沒有影響。