“稅負(fù)制度”在資本市場各類交易中如影隨形。而稅收政策的復(fù)雜多變，讓許多市場焦點(diǎn)問題一直存在爭議。交易者為了節(jié)稅也是各出奇招，最近層出不窮的上市公司法人股東通過清算方式將所持股權(quán)轉(zhuǎn)讓給自然人，背后就潛藏著減持節(jié)稅的深層動機(jī)。
晶源電子近期公告，公司二股東晶源科技于6月7日正式注銷，其所持有的公司1390萬股股份將按比例分配至晶源科技三名自然人股東名下。近年來此類案例已經(jīng)不再罕見。查詢公開資料可見，丹甫股份、國恒鐵路、華帝股份、民和股份的法人股東，均“不約而同”通過解散清算法人股東，將所持股份確權(quán)至相應(yīng)的個(gè)人，其背后就暗藏著交易者規(guī)避公司制法人股東套現(xiàn)過程中二次征稅的動機(jī)。遠(yuǎn)光軟件、羅普斯金最近還出現(xiàn)高管協(xié)議受讓間接持股的情形，凡此種種，最大的動因還是為了降低納稅成本。
資本市場可謂是“稅象萬千”，稅務(wù)政策趨向完善嚴(yán)明的同時(shí)，交織著種種矛盾與沖突。從不斷出臺的政策和各方消息可以看出，國稅總局已經(jīng)開始加強(qiáng)對各類資本交易的稅務(wù)監(jiān)管，中國稅務(wù)稽查的重點(diǎn)越來越多地涉及無形資產(chǎn)和股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易。為此，記者就近期市場上較為關(guān)注的歷史遺留稅務(wù)問題解決、重大重組稅收優(yōu)惠政策、外商投資稅務(wù)爭議等作了深入采訪。
IPO前：稅務(wù)歷史遺留問題應(yīng)盡早解決
企業(yè)上市通常會遇到的稅務(wù)問題除了與上市重組相關(guān)的稅務(wù)處理以外，還有一些常見的稅務(wù)遺留問題。有關(guān)業(yè)內(nèi)人士向記者表示，在實(shí)務(wù)操作過程中，企業(yè)進(jìn)行股份改制時(shí)涉及的個(gè)人所得稅爭議，以前年度稅款的未繳少繳或緩繳，一些減免稅的取得和批準(zhǔn)不規(guī)范，過于激進(jìn)的稅務(wù)籌劃安排(如將利潤留在海外離岸公司)等情況較為常見。
部分民營企業(yè)在上市前的利潤分配過程中，存在欠稅逃稅的現(xiàn)象，但各省市對此部分的稅款追繳態(tài)度卻有所不一。雖然國家稅務(wù)總局在《關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個(gè)人所得稅的通知》中規(guī)定，股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個(gè)人取得的紅股數(shù)額，應(yīng)作為個(gè)人所得征稅，但部分省市并未強(qiáng)制要求企業(yè)繳納該部分稅款。
以昨日上會的深圳瑞和建筑裝飾公司為例，其所在轄區(qū)就未對該部分個(gè)人所得稅稅款進(jìn)行征收。瑞和建筑在其招股書中披露，2009年瑞和有限公司按賬面凈資產(chǎn)1.21億，以2.03:1的比例折合股本6000萬股，整體變更為股份公司。由于在公司整體改制時(shí)自然人股東繳納個(gè)人所得稅未見實(shí)施細(xì)則，公司整體變更時(shí)相關(guān)自然人股東未繳納個(gè)人所得稅。對此，公司實(shí)際控制人李介平承諾，如果監(jiān)管部門提出相關(guān)要求，將就瑞和有限公司以凈資產(chǎn)折股、整體變更設(shè)立瑞和股份公司之事宜繳納相關(guān)的個(gè)人所得稅，并自行承擔(dān)由此引起的全部滯納金或罰款。
與瑞和建筑此類監(jiān)管部門未提出繳稅要求的公司相比，部分民營企業(yè)在面對稅務(wù)部門追繳稅款時(shí)，還存在刻意拖欠的現(xiàn)象。2003年江蘇東光從有限公司整體改制為股份有限公司，2005年公司以未分配利潤2000萬元轉(zhuǎn)增公司股本2000萬股，同時(shí)董事長沈建平以現(xiàn)金出資1000萬元，按每股1.96元的價(jià)格增加公司股本510萬股。而公司高管在上述兩次變更中均未繳納分文稅款。直到2010年江蘇東光即將上發(fā)審委過會，才向當(dāng)?shù)氐囟惥痔峤涣恕蛾P(guān)于請求緩交個(gè)人所得稅請示》。
業(yè)內(nèi)人士表示，按照大的原則，公司的盈余公積和未分配利潤屬于個(gè)人部分轉(zhuǎn)增股本時(shí)應(yīng)當(dāng)繳納個(gè)人所得稅，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以按20%的比例追繳稅款。而江蘇東光在2003年整體改制時(shí)獲得的股份應(yīng)繳納多少稅款，因各地稅務(wù)部分對有限公司進(jìn)行股份改制時(shí)凈資產(chǎn)折股涉及的個(gè)人所得稅問題有不同認(rèn)定，目前還不得而知。
除了像江蘇東光此類在企業(yè)整體改制過程中涉及的問題外，還存在其他一些稅務(wù)問題，如企業(yè)的實(shí)際收入和報(bào)稅的收入之間存在差距，或者仍與當(dāng)?shù)囟悇?wù)監(jiān)管部門采取包稅制，或是將企業(yè)利潤留存在海外離岸公司以達(dá)到避稅目的。對此，業(yè)內(nèi)人士告訴記者，對于歷史遺留的稅務(wù)問題，主要的解決方式還是補(bǔ)稅。
飛馬國際曾披露，因公司財(cái)務(wù)人員對稅務(wù)政策理解不透徹及存在偏差，造成2004年和2005年未正確申報(bào)納稅，經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)后，已向稅務(wù)主管機(jī)關(guān)遞交了補(bǔ)正后的納稅申報(bào)表，并繳納了稅款，發(fā)行人稅務(wù)主管機(jī)關(guān)未對公司未正確申報(bào)納稅的行為予以行政處罰。天潤曲軸于2009年8月21日在深圳中小板上市，此前公司本應(yīng)在2004年即繳納的增值稅費(fèi)，直到2007年才全部足額繳清，緩繳了3年；在公司繳清增值稅后，當(dāng)?shù)氐囟惥忠渤鼍咦C明，對天潤曲軸緩繳稅款的相關(guān)責(zé)任不予追究。
業(yè)內(nèi)人士建議，對于有上市預(yù)期的企業(yè)，應(yīng)提前進(jìn)行稅務(wù)健康檢查，盡早發(fā)現(xiàn)問題，引入券商、律師、會計(jì)師等中介，尋找解決方案，問題發(fā)現(xiàn)越早，解決的可能性越大，對上市的影響也越小。對歷史遺留的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，可能需要公司發(fā)行前的全體股東和實(shí)際控制人承諾負(fù)擔(dān)全部潛在風(fēng)險(xiǎn)的責(zé)任。對一些不規(guī)范的稅務(wù)優(yōu)惠，應(yīng)盡早進(jìn)行溝通，取得規(guī)范的批準(zhǔn)，同時(shí)應(yīng)對未來進(jìn)行合理稅務(wù)籌劃，防范稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，以防上市過程和上市后有類似問題出現(xiàn)。
重大資產(chǎn)重組：特殊性稅務(wù)處理有望放寬
與個(gè)人以股權(quán)參與上市公司定向增發(fā)，需就評估增值繳納個(gè)人所得稅類似，企業(yè)以所持股權(quán)參與上市公司定向增發(fā)時(shí)，同樣需要就轉(zhuǎn)讓所得繳納企業(yè)所得稅。而且在實(shí)際操作中，根據(jù)不同的增發(fā)比例和支付方式，存在兩種征稅情況，即一般性稅務(wù)處理和特殊性稅務(wù)處理。上市公司重大資產(chǎn)重組中，最為典型的借殼案例基本都套用特殊性稅務(wù)處理，這樣可以避免在借殼當(dāng)期繳納所得稅，進(jìn)而遞延到未來減持時(shí)繳納。上周五完成借殼的恒逸石化就是一個(gè)典型案例。
在恒逸石化(原ST光華)的重組方案中，世紀(jì)光華將自身資產(chǎn)、負(fù)債悉數(shù)打包出售給原大股東河南匯誠投資，然后向恒逸石化包括恒逸集團(tuán)在內(nèi)的五位股東增發(fā)股份，購買所持有的恒逸石化100%股權(quán)，而河南匯誠再以協(xié)議方式將其持有的世紀(jì)光華股份轉(zhuǎn)讓給恒逸集團(tuán)。重組完成后，ST光華的主營業(yè)務(wù)將變更為生產(chǎn)和銷售精對苯二甲酸(PTA)和聚酯纖維等產(chǎn)品。恒逸石化的重組方案滿足了特殊性稅務(wù)處理中“被收購股權(quán)達(dá)到75%以上比例，收購企業(yè)支付對價(jià)中股權(quán)支付額不低于收購價(jià)款的85%”等幾大重要條件，如果公司提出申請?zhí)厥庑远悇?wù)處理，并獲監(jiān)管部門同意的話，則公司可以將稅款遞延繳納。
新企業(yè)所得稅法實(shí)施之前，大型國企上市往往采取完全免稅的重組。例如，中國人壽、中國銀行等將投資資產(chǎn)的評估增值形成的稅款進(jìn)行“稅轉(zhuǎn)股”。2009年，財(cái)政部下發(fā)了《財(cái)政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》(財(cái)稅[2009]59號)，明確了企業(yè)重組所得稅政策，將企業(yè)重組業(yè)務(wù)的稅務(wù)處理分為一般性稅務(wù)處理和特殊性稅務(wù)處理。2010年國稅發(fā)《企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅管理辦法》(4號公告)，進(jìn)一步解釋了上述59號公告，并適當(dāng)放寬了政策口徑。
鑒于上市公司重組業(yè)務(wù)的復(fù)雜性，在重大重組業(yè)務(wù)進(jìn)行時(shí)，企業(yè)所得稅是重大考慮因素。59號文的下發(fā)對于符合特殊性稅務(wù)處理的納稅人來說無疑是個(gè)利好，賦予納稅人可選擇有利方式處理企業(yè)重組業(yè)務(wù)所得稅問題的權(quán)利。若收購企業(yè)達(dá)到滿足特殊性稅務(wù)處理的要求，則收購企業(yè)可在交易進(jìn)行當(dāng)期不確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，暫時(shí)無需納稅，該稅款將遞延至收購企業(yè)再度轉(zhuǎn)讓已被收購企業(yè)股權(quán)時(shí)實(shí)現(xiàn)。
符合特殊性稅務(wù)處理需要滿足5個(gè)條件：重組業(yè)務(wù)具有合理的商業(yè)目的；被收購股權(quán)達(dá)到75%以上比例；被收購企業(yè)在重組日12個(gè)月內(nèi)依然保持原來的經(jīng)營業(yè)務(wù)不變；收購企業(yè)支付對價(jià)中股權(quán)支付額不低于收購價(jià)款的85%；被收購企業(yè)的原股東取得股權(quán)后，自重組日12個(gè)月以內(nèi)不允許轉(zhuǎn)讓獲得的股份支付。需要注意的一點(diǎn)是，即使是特殊性稅務(wù)處理，非股權(quán)支付額部分還是要確認(rèn)所得并當(dāng)期繳納相應(yīng)稅款。
就企業(yè)在股權(quán)交易中是否采用特殊性稅務(wù)處理對公司的影響，一位稅務(wù)咨詢專家用錦江股份重大資產(chǎn)重組案例作了解釋：在該案例中，如適用特殊性稅務(wù)處理，將使企業(yè)遞延納稅金額接近10億。2010年5月14日，上海錦江國際酒店發(fā)展股份有限公司(以下簡稱“錦江股份”)發(fā)布重大資產(chǎn)重組報(bào)告書，同上海錦江國際酒店集團(tuán)進(jìn)行重大資產(chǎn)置換。錦江股份以星級酒店業(yè)務(wù)資產(chǎn)與錦江酒店集團(tuán)的“錦江之星”經(jīng)濟(jì)型酒店業(yè)務(wù)資產(chǎn)進(jìn)行置換，以達(dá)到專業(yè)經(jīng)營的目的。在該案例中，錦江酒店集團(tuán)股權(quán)支付比例為89%，收購資產(chǎn)達(dá)到錦江股份的95.32%。因此，錦江股份和錦江酒店集團(tuán)的資產(chǎn)重組行為符合59號文件特殊性稅務(wù)處理的條件，可以享受特殊性稅務(wù)處理。業(yè)內(nèi)人士測算，如果錦江股份的重組不符合特殊性稅務(wù)處理?xiàng)l件，重組雙方需要當(dāng)期交納企業(yè)所得稅稅款9.3億元。
研究2008-2010年上市公司的重組可見，企業(yè)重組往往因?yàn)楣蓹?quán)支付比例達(dá)不到85%或者被收購股權(quán)達(dá)不到75%以上比例而無法適用特殊性稅務(wù)處理。4號公告對59號文做出了進(jìn)一步解釋，并在部分條款上放寬了口徑。
業(yè)內(nèi)人士表示，目前適用于特殊性稅務(wù)處理的股權(quán)收購案例較少的原因主要有兩點(diǎn)：一是因?yàn)樘厥庑远悇?wù)處理的5項(xiàng)條件較難達(dá)到；二是在申報(bào)特殊性稅務(wù)處理的過程中需投入較大的人力物力成本，一些納稅金額并不大的企業(yè)考慮到成本因素，還是會采納一般性稅務(wù)處理。
翻查上市公司重組案例，股權(quán)支付額達(dá)不到比例的確實(shí)很多，大量上市公司重組不能適用59號文件。業(yè)內(nèi)人士猜測，2010年初中央領(lǐng)導(dǎo)講話要求財(cái)稅政策支持國有企業(yè)重組改制，可能是4號公告放寬政策口徑的背景，通過放寬政策，增強(qiáng)政策的實(shí)用性。由于此類重組大部分都是股權(quán)支付，意味著轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)、股權(quán)的企業(yè)沒有“納稅必要資金”，或者需要籌措重組納稅資金，才能使得重組業(yè)務(wù)得以進(jìn)行，企業(yè)因此增加了籌資成本，可能使得重組不能繼續(xù)。因此，為了使稅收不干擾經(jīng)濟(jì)決策，實(shí)現(xiàn)稅收上的中性，可以給予遞延納稅的特殊重組待遇。業(yè)內(nèi)人士表示，中國的稅務(wù)環(huán)境變化較大，且受國家宏觀經(jīng)濟(jì)變動的影響，不排除在未來特殊性稅務(wù)處理的使用范圍有進(jìn)一步放寬的可能。
紅籌回歸：外資稅務(wù)優(yōu)惠或追溯收繳
2008年新企業(yè)所得稅法實(shí)施后，外商投資企業(yè)和內(nèi)資企業(yè)在稅率上已經(jīng)趨于統(tǒng)一，此后新設(shè)立的企業(yè)不會存在稅率優(yōu)惠問題。但是，一些外商投資企業(yè)的歷史問題應(yīng)該如何解決呢？如企業(yè)由于改制增資導(dǎo)致外資比例低于25%的情況，是否需要補(bǔ)繳以前享受的外商稅收優(yōu)惠？因首發(fā)導(dǎo)致外資比例低于25%的情況，是否需征稅？
2005年上市的兔寶寶在上市之前由于內(nèi)地股東單獨(dú)增資，導(dǎo)致港資股東香港達(dá)華貿(mào)易公司在公司所占比例由30%降至20%，招股書中對該稅收問題沒有做任何解釋。此外，還有羅萊家紡，公司外資比例由于公開發(fā)行由27%稀釋至20.62%，預(yù)披露招股說明中對稅收問題同樣沒有做出解釋。2007年香港歌爾聲學(xué)將其所持有的公司股權(quán)轉(zhuǎn)給他人，外資徹底退出歌爾聲學(xué)，歌爾聲學(xué)由此成為內(nèi)資企業(yè)，從而補(bǔ)繳了以前享受的稅收優(yōu)惠一千余萬元。
業(yè)內(nèi)人士介紹，在實(shí)務(wù)中的操作原則是，由于首次公開發(fā)行導(dǎo)致外資比例低于25%的情況，一般不需要補(bǔ)繳稅款。但若外商投資者在企業(yè)經(jīng)營過程中主動撤資從而導(dǎo)致不符合比例標(biāo)準(zhǔn)，則需要補(bǔ)繳稅款。目前外商投資比例如果超過25%仍享受稅收優(yōu)惠，而如果超過10%則可以登記為外商投資企業(yè)，但不享受稅收優(yōu)惠。
近期較為熱門的紅籌回歸A股上市便涉及較多外資享受稅務(wù)優(yōu)惠的問題。
業(yè)內(nèi)人士表示，紅籌回歸A股的過程中，如果實(shí)際控制人、控股股東本身為境內(nèi)自然人或法人，需要審慎考慮將境外特殊的公司架構(gòu)去除(即特殊目的公司，SPV)，將控制權(quán)轉(zhuǎn)移回境內(nèi)；而對于實(shí)際控制人、控股股東本身為境外自然人或法人，則要把握股權(quán)結(jié)構(gòu)是否清晰。在去紅籌過程中第一個(gè)涉及的稅務(wù)問題就是，對于符合條件的外商投資企業(yè)可能享受過“兩免三減半”的稅收優(yōu)惠政策。
但目前紅籌回歸過程中是否補(bǔ)繳上述稅款，各地方執(zhí)行不一。日海通訊在撤除紅籌架構(gòu)后就并未對已享受的稅款進(jìn)行補(bǔ)繳。2004年深圳稅務(wù)部門出具《減、免稅批準(zhǔn)通知書》，日海通訊自2004年起享受“兩免三減半”企業(yè)所得稅的稅收優(yōu)惠政策。2008年，日海通訊調(diào)整了股權(quán)結(jié)構(gòu)，外資股權(quán)比例從80%變更為15%，停止享受未到期的外商投資企業(yè)所得稅優(yōu)惠，而當(dāng)?shù)氐囟惥职l(fā)文允許日海通訊不追繳已經(jīng)享受的減免稅款。
另類融資：假股權(quán)真?zhèn)鶛?quán)有稅收風(fēng)險(xiǎn)
隨著2010年房產(chǎn)調(diào)控政策的緊縮，資本市場上房地產(chǎn)企業(yè)的上市、再融資都被叫停。銀根緊縮、貸款利率提高，讓不少地產(chǎn)企業(yè)面臨資金鏈緊繃之難。面對資金困局，不少地產(chǎn)企業(yè)開啟“另類融資”，聯(lián)合財(cái)務(wù)投資者(私募股權(quán)基金或信托)，采用“假股權(quán)真?zhèn)鶛?quán)”的運(yùn)作模式來解決困境。而這種模式稅收上的風(fēng)險(xiǎn)在于財(cái)務(wù)投資者退出時(shí)的定價(jià)問題。
今年5月，泛海建設(shè)和百大集團(tuán)接連披露了信托公司增資子公司的事宜。其中，泛海建設(shè)聯(lián)合大股東與北京國際信托簽訂增資協(xié)議，由北京國際信托出資20億增資公司子公司泛海東風(fēng)，增資完成后，北京國際信托將持有泛海東風(fēng)46.51%股權(quán)。值得注意的是，根據(jù)北京國際信托與泛海建設(shè)的協(xié)定，自北京國際信托將資金劃入泛海東風(fēng)的驗(yàn)資賬戶之日起一至兩年內(nèi)，由泛海建設(shè)與大股東按照統(tǒng)一價(jià)格受讓北京國際信托所持有的泛海東風(fēng)股權(quán)。受讓完成后，泛海東風(fēng)股權(quán)結(jié)構(gòu)將再度還原為本次增資之前的股權(quán)架構(gòu)。百大集團(tuán)也是類似的情況。百大集團(tuán)的全資子公司浙江百大以其子公司杭州百大為主體，由華鑫信托向杭州百大增資5.25億元，增資完成后，華鑫信托持有杭州百大27.2%股權(quán)。此類案例今年已有多起。
財(cái)務(wù)投資者在地產(chǎn)企業(yè)最缺錢的時(shí)間段進(jìn)入，在地產(chǎn)企業(yè)取得預(yù)售款或取得開發(fā)貸款后，隨即股權(quán)撤出并收回資金，一般期限為一到兩年。這種運(yùn)作模式是將實(shí)際上的利息轉(zhuǎn)化為股息和股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得。財(cái)務(wù)投資者在期滿后轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得實(shí)際上就是利息。這種模式一般被業(yè)內(nèi)稱為“假股權(quán)真?zhèn)鶛?quán)”運(yùn)作模式。地產(chǎn)企業(yè)之所以采取這種模式，主要原因有兩點(diǎn)：第一，地產(chǎn)企業(yè)項(xiàng)目有自有資金比例要求，該比例超過35%方可允許銀行借款；第二，地產(chǎn)企業(yè)借款缺乏抵押物，而股權(quán)融資實(shí)際是自己給自己擔(dān)保。
業(yè)內(nèi)人士介紹，這種“假股權(quán)真?zhèn)鶛?quán)”的方式，目前還經(jīng)常和銀行結(jié)合起來實(shí)施。財(cái)務(wù)投資者和銀行合作，尋找具有大額存款的客戶，該客戶將資金投資給財(cái)務(wù)投資者，財(cái)務(wù)投資者承諾給予不低于12%的稅后利潤，隨后財(cái)務(wù)投資者將募集的資金投資于房地產(chǎn)或者其他公司項(xiàng)目，取得18%的年化收益率。在這個(gè)過程中，財(cái)務(wù)投資者賺取了利差，客戶收取了超過銀行存款利息的收益，地產(chǎn)公司度過了資金難關(guān)，銀行收取了手續(xù)費(fèi)，可謂“一舉四得”。
而這種模式在稅收上的風(fēng)險(xiǎn)就在于財(cái)務(wù)投資者退出時(shí)的定價(jià)問題。稅務(wù)機(jī)關(guān)可能要求股權(quán)轉(zhuǎn)讓方提供被投資企業(yè)的評估報(bào)告，要求按照不低于被投資企業(yè)凈資產(chǎn)公允價(jià)值份額作價(jià)，從而存在納稅調(diào)整風(fēng)險(xiǎn)。業(yè)內(nèi)人士表示，所有的這種財(cái)務(wù)投資者應(yīng)該都存在這種稅收風(fēng)險(xiǎn)。
目前對于股權(quán)定價(jià)的稅收管理，個(gè)人所得稅已經(jīng)先行一步。2009年國稅總局下發(fā)的《國家稅務(wù)總局關(guān)于加強(qiáng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得征收個(gè)人所得稅管理的通知》(國稅函[2009]285號)，以及2010年發(fā)布的《關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅計(jì)稅依據(jù)核定問題的公告》(27號公告)，均規(guī)定了個(gè)人股權(quán)轉(zhuǎn)讓定價(jià)不得低于投資企業(yè)凈資產(chǎn)公允價(jià)值的轉(zhuǎn)讓定價(jià)原則，并把“平價(jià)轉(zhuǎn)讓股權(quán)”列為“計(jì)稅依據(jù)明顯偏低”。那么，像上述討論的地產(chǎn)公司在信托協(xié)議期滿后向信托公司回購股權(quán)，是否也面臨類似的問題？業(yè)內(nèi)人士表示，此類財(cái)務(wù)投資者的稅收風(fēng)險(xiǎn)或許就在明天。
