商務(wù)部官員解讀并購新規(guī)
對打算在中國開展并購的外資企業(yè)而言，這無疑是個好消息。11月29日，在一個名為“并購境內(nèi)企業(yè)問題報告會”的內(nèi)部會議上，中國商務(wù)部條法司副司長郭京毅，對在場的幾十家外資企業(yè)代表們說：“新的并購規(guī)定意在拓展外資利用渠道，從未考慮對外資進行設(shè)限?！?/p>
郭京毅參與了《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（以下簡稱《并購規(guī)定》）的全程起草和修訂，對國內(nèi)外商投資的情況非常熟悉。
這個沒有對外開放的內(nèi)部會議，由中國投資協(xié)會外資投資委員會舉辦，三十多家外資企業(yè)負(fù)責(zé)人參加。會長周培年說：“新的并購規(guī)定公布以后，開展境內(nèi)并購是否受限，會員都十分關(guān)心?！?/p>
而對多數(shù)外資企業(yè)來說，來自商務(wù)部官員“不設(shè)限”的“撫慰”，大概是自8月9日《并購規(guī)定》正式公布以來，他們聽到的最權(quán)威的解讀。
設(shè)限不是出發(fā)點
此前曾有擔(dān)心，認(rèn)為新的《并購規(guī)定》出臺，意味著對外資的更嚴(yán)格限制，甚至認(rèn)為中國的引資政策在倒退，但郭京毅對此進行了反駁。
“就算是變嚴(yán)格，也只是針對‘假外資’，而對于真正的外國投資者，新規(guī)定允許通過換股方式并購境內(nèi)企業(yè)，反而拓寬了投資渠道，給予了法律保障。”按照郭的說法，《并購規(guī)定》最主要的出發(fā)點，是解決內(nèi)資企業(yè)返程投資的套利問題。
最近幾年，很多國內(nèi)企業(yè)在國際化的同時，又通過設(shè)立境外公司，反向收購其在境內(nèi)的權(quán)益，實現(xiàn)“左手倒右手”的返程投資。隨著中國企業(yè)國際化的進展，這一現(xiàn)象越來越嚴(yán)重。
商務(wù)部外資司的統(tǒng)計表明，在2005年對華投資前10位的國家和地區(qū)中，來自香港、英屬維爾京群島（ＢＶＩ）、開曼群島、薩摩亞等離岸中心的投資大幅增加，實際投入外資超過240億美元，其中來自香港、維爾京群島的投資，遠遠超過美國、日本等發(fā)達國家。
“假外資”就多從這些避稅港返回國內(nèi)。但實際上，由于一些企業(yè)需要到海外融資上市，或者進行跨境重組和業(yè)務(wù)整合，返程投資又具備一定的合理性。
所以郭京毅稱，《并購規(guī)定》一方面尊重國內(nèi)企業(yè)進行國際化運作的合理性要求，另一方面，也極力防范企業(yè)通過外資化改造，來套取優(yōu)惠待遇或?qū)崿F(xiàn)資本外逃。
不放大經(jīng)濟安全
同時，并購是否涉及經(jīng)濟安全，會否遇到相關(guān)主管部門的阻礙，外資企業(yè)一直非常關(guān)心。
根據(jù)新的《并購規(guī)定》，“外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權(quán)，涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟安全因素，或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進行申報?！?/p>
在此之前，美國凱雷收購徐工，德國舍弗勒并購洛陽軸承，法國ＳＢＥ并購蘇泊爾（16.5，0.00，0.00%）等系列外資并購，均已引起社會極大關(guān)注，并由此引發(fā)關(guān)于經(jīng)濟和產(chǎn)業(yè)安全的廣泛討論。而主管部門對并購的久拖不決，更讓外資企業(yè)們心存疑慮。
不愿透露姓名的一位商務(wù)部官員表示，所謂的經(jīng)濟安全目前并無準(zhǔn)確而清晰的界定，此項審查不會作為并購審查的常態(tài)，僅僅作為一個安全法則。“該條款的行使會慎之又慎，不會濫用，外資企業(yè)可不必?fù)?dān)心?！?/p>
按照該官員對《并購規(guī)定》的解讀，“不能每一個并購項目，都拿去放大到經(jīng)濟安全的高度?！痹谒磥?，如果把所有的行業(yè)并購，都上升到經(jīng)濟和產(chǎn)業(yè)的安全，“將是危險的事情”。
這位官員透露，除了批準(zhǔn)法國拉法基收購四川雙馬水泥，上海隧道引進德國戰(zhàn)略投資者外，高盛等財團對雙匯集團的收購，也將在近期獲批。對于徐工案的審查，則“只能當(dāng)特定個案看待，不具備普遍性”。
而一旦《反壟斷法》出臺，并購申報的審查，將執(zhí)行全新的體系，“但反壟斷和經(jīng)濟安全審查仍是兩個并行不悖的層面”?，F(xiàn)在，有關(guān)并購的反壟斷審查，主要由商務(wù)部反壟斷調(diào)查辦公室和工商總局反壟斷處共同完成。
鼓勵換股并購
另外，對于允許“外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司”的規(guī)定，郭京毅解釋說：“主要是為了拓展利用外資的渠道，實現(xiàn)雙向投資?！?/p>
按照統(tǒng)計數(shù)據(jù)，在中國利用外資中比例當(dāng)中，新設(shè)外商投資企業(yè)高達90%以上，而通過并購實現(xiàn)的不到10%；國際上的趨勢則是，并購形式占85%以上，綠地投資（即依靠新設(shè)公司實現(xiàn)的投資）約為15%.“國內(nèi)并購的空間還很大?！?/p>
另一方面，在中國企業(yè)進行的海外投資中，也以綠地投資為主，即使在并購案例中，大多數(shù)也是以現(xiàn)金交易為主。
郭京毅說，《并購規(guī)定》鼓勵以換股的形式開展并購，打開了法律的瓶頸障礙，有利于中國企業(yè)和外資形成你中有我、我中有你的戰(zhàn)略聯(lián)盟，“實現(xiàn)共同繁榮發(fā)展”。