商務(wù)部令2009年第6號
頒布時(shí)間:2009-06-22 09:14:43.000 發(fā)文單位:商務(wù)部
為保證《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》與《反壟斷法》和《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》相一致,對《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》作如下修改:
一、刪除第五章“反壟斷審查”,在“附則”中新增一條作為第五十一條,表述為:“依據(jù)《反壟斷法》的規(guī)定,外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)達(dá)到《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》規(guī)定的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)事先向商務(wù)部申報(bào),未申報(bào)不得實(shí)施交易。”
此后條文、章節(jié)順序依次調(diào)整。
二、對以下條款作文字修改:
?。ㄒ唬⒌谑鶙l第四款中“外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè),如果外國投資者出資比例低于企業(yè)注冊資本25%的,投資者以現(xiàn)金出資的,”修改為“外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè),如果外國投資者出資比例低于企業(yè)注冊資本25%,投資者以現(xiàn)金出資的”。
(二)將第三十六條第一款“自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi),如果境內(nèi)外公司沒有完成其股權(quán)變更手續(xù),則加注的批準(zhǔn)證書和中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書自動失效,登記管理機(jī)關(guān)根據(jù)境內(nèi)公司預(yù)先提交的股權(quán)變更登記申請文件核準(zhǔn)變更登記,使境內(nèi)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)恢復(fù)到股權(quán)并購之前的狀態(tài)”,修改為“自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi),如果境內(nèi)外公司沒有完成其股權(quán)變更手續(xù),則加注的批準(zhǔn)證書和中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書自動失效。登記管理機(jī)關(guān)根據(jù)境內(nèi)公司預(yù)先提交的股權(quán)變更登記申請文件核準(zhǔn)變更登記,使境內(nèi)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)恢復(fù)到股權(quán)并購之前的狀態(tài)。”
?。ㄈ⒌谒氖l第一款第(一)項(xiàng)和第四十四條第一款第(三)項(xiàng)中的“最終控制人”修改為“實(shí)際控制人”。
此決定自公布之日起施行。
《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》根據(jù)本決定作相應(yīng)的修改,重新公布。
附件:關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定
部長:陳德銘
二〇〇九年六月二十二日
關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定
目 錄
第一章 總 則
第二章 基本制度
第三章 審批與登記
第四章 外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司
第一節(jié) 以股權(quán)并購的條件
第二節(jié) 申報(bào)文件與程序
第三節(jié) 對于特殊目的公司的特別規(guī)定
第五章 附 則
第一章 總 則
第一條 為了促進(jìn)和規(guī)范外國投資者來華投資,引進(jìn)國外的先進(jìn)技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn),提高利用外資的水平,實(shí)現(xiàn)資源的合理配置,保證就業(yè)、維護(hù)公平競爭和國家經(jīng)濟(jì)安全,依據(jù)外商投資企業(yè)的法律、行政法規(guī)及《公司法》和其他相關(guān)法律、行政法規(guī),制定本規(guī)定。
第二條 本規(guī)定所稱外國投資者并購境內(nèi)企業(yè),系指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)(以下稱“境內(nèi)公司”)股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資,使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)(以下稱“股權(quán)并購”);或者,外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè),并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn),或,外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn),并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)(以下稱“資產(chǎn)并購”)。
第三條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)應(yīng)遵守中國的法律、行政法規(guī)和規(guī)章,遵循公平合理、等價(jià)有償、誠實(shí)信用的原則,不得造成過度集中、排除或限制競爭,不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序和損害社會公共利益,不得導(dǎo)致國有資產(chǎn)流失。
第四條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè),應(yīng)符合中國法律、行政法規(guī)和規(guī)章對投資者資格的要求及產(chǎn)業(yè)、土地、環(huán)保等政策。
依照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》不允許外國投資者獨(dú)資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè),并購不得導(dǎo)致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán);需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè),該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)被并購后,仍應(yīng)由中方在企業(yè)中占控股或相對控股地位;禁止外國投資者經(jīng)營的產(chǎn)業(yè),外國投資者不得并購從事該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)。
被并購境內(nèi)企業(yè)原有所投資企業(yè)的經(jīng)營范圍應(yīng)符合有關(guān)外商投資產(chǎn)業(yè)政策的要求;不符合要求的,應(yīng)進(jìn)行調(diào)整。
第五條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和上市公司國有股權(quán)管理事宜的,應(yīng)當(dāng)遵守國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定。
第六條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè),應(yīng)依照本規(guī)定經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn),向登記管理機(jī)關(guān)辦理變更登記或設(shè)立登記。
如果被并購企業(yè)為境內(nèi)上市公司,還應(yīng)根據(jù)《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》,向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)辦理相關(guān)手續(xù)。
第七條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)所涉及的各方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照中國稅法規(guī)定納稅,接受稅務(wù)機(jī)關(guān)的監(jiān)督。
第八條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)所涉及的各方當(dāng)事人應(yīng)遵守中國有關(guān)外匯管理的法律和行政法規(guī),及時(shí)向外匯管理機(jī)關(guān)辦理各項(xiàng)外匯核準(zhǔn)、登記、備案及變更手續(xù)。
第二章 基本制度
第九條 外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的,該企業(yè)享受外商投資企業(yè)待遇。
外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例低于25%的,除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外,該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇,其舉借外債按照境內(nèi)非外商投資企業(yè)舉借外債的有關(guān)規(guī)定辦理。審批機(jī)關(guān)向其頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書(以下稱“批準(zhǔn)證書”)。登記管理機(jī)關(guān)、外匯管理機(jī)關(guān)分別向其頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。
境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司,所設(shè)立的外商投資企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇,但該境外公司認(rèn)購境內(nèi)公司增資,或者該境外公司向并購后所設(shè)企業(yè)增資,增資額占所設(shè)企業(yè)注冊資本比例達(dá)到25%以上的除外。根據(jù)該款所述方式設(shè)立的外商投資企業(yè),其實(shí)際控制人以外的外國投資者在企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的,享受外商投資企業(yè)待遇。
外國投資者并購境內(nèi)上市公司后所設(shè)外商投資企業(yè)的待遇,按照國家有關(guān)規(guī)定辦理。
第十條 本規(guī)定所稱的審批機(jī)關(guān)為中華人民共和國商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門(以下稱“省級審批機(jī)關(guān)”),登記管理機(jī)關(guān)為中華人民共和國國家工商行政管理總局或其授權(quán)的地方工商行政管理局,外匯管理機(jī)關(guān)為中華人民共和國國家外匯管理局或其分支機(jī)構(gòu)。
并購后所設(shè)外商投資企業(yè),根據(jù)法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定,屬于應(yīng)由商務(wù)部審批的特定類型或行業(yè)的外商投資企業(yè)的,省級審批機(jī)關(guān)應(yīng)將申請文件轉(zhuǎn)報(bào)商務(wù)部審批,商務(wù)部依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。
第十一條 境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司,應(yīng)報(bào)商務(wù)部審批。
當(dāng)事人不得以外商投資企業(yè)境內(nèi)投資或其他方式規(guī)避前述要求。
第十二條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實(shí)際控制權(quán),涉及重點(diǎn)行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟(jì)安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實(shí)際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的,當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進(jìn)行申報(bào)。
當(dāng)事人未予申報(bào),但其并購行為對國家經(jīng)濟(jì)安全造成或可能造成重大影響的,商務(wù)部可以會同相關(guān)部門要求當(dāng)事人終止交易或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán)、資產(chǎn)或其他有效措施,以消除并購行為對國家經(jīng)濟(jì)安全的影響。
第十三條 外國投資者股權(quán)并購的,并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。
外國投資者資產(chǎn)并購的,出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù)。
外國投資者、被并購境內(nèi)企業(yè)、債權(quán)人及其他當(dāng)事人可以對被并購境內(nèi)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)的處置另行達(dá)成協(xié)議,但是該協(xié)議不得損害第三人利益和社會公共利益。債權(quán)債務(wù)的處置協(xié)議應(yīng)報(bào)送審批機(jī)關(guān)。
出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當(dāng)在投資者向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送申請文件之前至少15日,向債權(quán)人發(fā)出通知書,并在全國發(fā)行的省級以上報(bào)紙上發(fā)布公告。
第十四條 并購當(dāng)事人應(yīng)以資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價(jià)值或擬出售資產(chǎn)的評估結(jié)果作為確定交易價(jià)格的依據(jù)。并購當(dāng)事人可以約定在中國境內(nèi)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)。資產(chǎn)評估應(yīng)采用國際通行的評估方法。禁止以明顯低于評估結(jié)果的價(jià)格轉(zhuǎn)讓股權(quán)或出售資產(chǎn),變相向境外轉(zhuǎn)移資本。
外國投資者并購境內(nèi)企業(yè),導(dǎo)致以國有資產(chǎn)投資形成的股權(quán)變更或國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí),應(yīng)當(dāng)符合國有資產(chǎn)管理的有關(guān)規(guī)定。
第十五條 并購當(dāng)事人應(yīng)對并購各方是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系進(jìn)行說明,如果有兩方屬于同一個(gè)實(shí)際控制人,則當(dāng)事人應(yīng)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)披露其實(shí)際控制人,并就并購目的和評估結(jié)果是否符合市場公允價(jià)值進(jìn)行解釋。當(dāng)事人不得以信托、代持或其他方式規(guī)避前述要求。
第十六條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè),外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東,或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價(jià)。對特殊情況需要延長者,經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后,應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對價(jià)的60%以上,1年內(nèi)付清全部對價(jià),并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。
外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司增資,有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東應(yīng)當(dāng)在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時(shí)繳付不低于20%的新增注冊資本,其余部分的出資時(shí)間應(yīng)符合《公司法》、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定。其他法律和行政法規(guī)另有規(guī)定的,從其規(guī)定。股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時(shí),股東認(rèn)購新股,依照設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
外國投資者資產(chǎn)并購的,投資者應(yīng)在擬設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。設(shè)立外商投資企業(yè),并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)的,對與資產(chǎn)對價(jià)等額部分的出資,投資者應(yīng)在本條第一款規(guī)定的對價(jià)支付期限內(nèi)繳付;其余部分的出資應(yīng)符合設(shè)立外商投資企業(yè)出資的相關(guān)規(guī)定。
外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè),如果外國投資者出資比例低于企業(yè)注冊資本25%,投資者以現(xiàn)金出資的,應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清;投資者以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的,應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。
第十七條 作為并購對價(jià)的支付手段,應(yīng)符合國家有關(guān)法律和行政法規(guī)的規(guī)定。外國投資者以其合法擁有的人民幣資產(chǎn)作為支付手段的,應(yīng)經(jīng)外匯管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)。外國投資者以其擁有處置權(quán)的股權(quán)作為支付手段的,按照本規(guī)定第四章辦理。
第十八條 外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東的股權(quán),境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)后,該外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本,外國投資者的出資比例為其所購買股權(quán)在原注冊資本中所占比例。
外國投資者認(rèn)購境內(nèi)有限責(zé)任公司增資的,并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本與增資額之和。外國投資者與被并購境內(nèi)公司原其他股東,在境內(nèi)公司資產(chǎn)評估的基礎(chǔ)上,確定各自在外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例。
外國投資者認(rèn)購境內(nèi)股份有限公司增資的,按照《公司法》有關(guān)規(guī)定確定注冊資本。
第十九條 外國投資者股權(quán)并購的,除國家另有規(guī)定外,對并購后所設(shè)外商投資企業(yè)應(yīng)按照以下比例確定投資總額的上限:
(一) 注冊資本在210萬美元以下的,投資總額不得超過注冊資本的10/7;
?。ǘ?注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的,投資總額不得超過注冊資本的2倍;
?。ㄈ?注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的,投資總額不得超過注冊資本的25倍;
(四) 注冊資本在1200萬美元以上的,投資總額不得超過注冊資本的3倍。
第二十條 外國投資者資產(chǎn)并購的,應(yīng)根據(jù)購買資產(chǎn)的交易價(jià)格和實(shí)際生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模確定擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的投資總額。擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的注冊資本與投資總額的比例應(yīng)符合有關(guān)規(guī)定。
第三章 審批與登記
第二十一條 外國投資者股權(quán)并購的,投資者應(yīng)根據(jù)并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的投資總額、企業(yè)類型及所從事的行業(yè),依照設(shè)立外商投資企業(yè)的法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定,向具有相應(yīng)審批權(quán)限的審批機(jī)關(guān)報(bào)送下列文件:
?。ㄒ唬?被并購境內(nèi)有限責(zé)任公司股東一致同意外國投資者股權(quán)并購的決議,或被并購境內(nèi)股份有限公司同意外國投資者股權(quán)并購的股東大會決議;
?。ǘ?被并購境內(nèi)公司依法變更設(shè)立為外商投資企業(yè)的申請書;
?。ㄈ?并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的合同、章程;
(四) 外國投資者購買境內(nèi)公司股東股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資的協(xié)議;
?。ㄎ澹?被并購境內(nèi)公司上一財(cái)務(wù)年度的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告;
?。?經(jīng)公證和依法認(rèn)證的投資者的身份證明文件或注冊登記證明及資信證明文件;
?。ㄆ撸?被并購境內(nèi)公司所投資企業(yè)的情況說明;
?。ò耍?被并購境內(nèi)公司及其所投資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照(副本);
?。ň牛?被并購境內(nèi)公司職工安置計(jì)劃;
?。ㄊ?本規(guī)定第十三條、第十四條、第十五條要求報(bào)送的文件。
并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的經(jīng)營范圍、規(guī)模、土地使用權(quán)的取得等,涉及其他相關(guān)政府部門許可的,有關(guān)的許可文件應(yīng)一并報(bào)送。
第二十二條 股權(quán)購買協(xié)議、境內(nèi)公司增資協(xié)議應(yīng)適用中國法律,并包括以下主要內(nèi)容:
?。ㄒ唬?協(xié)議各方的狀況,包括名稱(姓名),住所,法定代表人姓名、職務(wù)、國籍等;
?。ǘ?購買股權(quán)或認(rèn)購增資的份額和價(jià)款;
(三) 協(xié)議的履行期限、履行方式;
(四) 協(xié)議各方的權(quán)利、義務(wù);
(五) 違約責(zé)任、爭議解決;
?。?協(xié)議簽署的時(shí)間、地點(diǎn)。
第二十三條 外國投資者資產(chǎn)并購的,投資者應(yīng)根據(jù)擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的投資總額、企業(yè)類型及所從事的行業(yè),依照設(shè)立外商投資企業(yè)的法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定,向具有相應(yīng)審批權(quán)限的審批機(jī)關(guān)報(bào)送下列文件:
?。ㄒ唬?境內(nèi)企業(yè)產(chǎn)權(quán)持有人或權(quán)力機(jī)構(gòu)同意出售資產(chǎn)的決議;
?。ǘ?外商投資企業(yè)設(shè)立申請書;
?。ㄈ?擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的合同、章程;
?。ㄋ模?擬設(shè)立的外商投資企業(yè)與境內(nèi)企業(yè)簽署的資產(chǎn)購買協(xié)議,或外國投資者與境內(nèi)企業(yè)簽署的資產(chǎn)購買協(xié)議;
(五) 被并購境內(nèi)企業(yè)的章程、營業(yè)執(zhí)照(副本);
?。?被并購境內(nèi)企業(yè)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人的證明以及債權(quán)人是否提出異議的說明;
?。ㄆ撸?經(jīng)公證和依法認(rèn)證的投資者的身份證明文件或開業(yè)證明、有關(guān)資信證明文件;
(八) 被并購境內(nèi)企業(yè)職工安置計(jì)劃;
(九) 本規(guī)定第十三條、第十四條、第十五條要求報(bào)送的文件。
依照前款的規(guī)定購買并運(yùn)營境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn),涉及其他相關(guān)政府部門許可的,有關(guān)的許可文件應(yīng)一并報(bào)送。
外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)的,在外商投資企業(yè)成立之前,不得以該資產(chǎn)開展經(jīng)營活動。
第二十四條 資產(chǎn)購買協(xié)議應(yīng)適用中國法律,并包括以下主要內(nèi)容:
?。ㄒ唬?協(xié)議各方的狀況,包括名稱(姓名),住所,法定代表人姓名、職務(wù)、國籍等;
?。ǘ?擬購買資產(chǎn)的清單、價(jià)格;
?。ㄈ?協(xié)議的履行期限、履行方式;
?。ㄋ模?協(xié)議各方的權(quán)利、義務(wù);
(五) 違約責(zé)任、爭議解決;
?。?協(xié)議簽署的時(shí)間、地點(diǎn)。
第二十五條 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè),除本規(guī)定另有規(guī)定外,審批機(jī)關(guān)應(yīng)自收到規(guī)定報(bào)送的全部文件之日起30日內(nèi),依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。決定批準(zhǔn)的,由審批機(jī)關(guān)頒發(fā)批準(zhǔn)證書。
外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東股權(quán),審批機(jī)關(guān)決定批準(zhǔn)的,應(yīng)同時(shí)將有關(guān)批準(zhǔn)文件分別抄送股權(quán)轉(zhuǎn)讓方、境內(nèi)公司所在地外匯管理機(jī)關(guān)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓方所在地外匯管理機(jī)關(guān)為其辦理轉(zhuǎn)股收匯外資外匯登記并出具相關(guān)證明,轉(zhuǎn)股收匯外資外匯登記證明是證明外方已繳付的股權(quán)收購對價(jià)已到位的有效文件。
第二十六條 外國投資者資產(chǎn)并購的,投資者應(yīng)自收到批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi),向登記管理機(jī)關(guān)申請辦理設(shè)立登記,領(lǐng)取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。
外國投資者股權(quán)并購的,被并購境內(nèi)公司應(yīng)依照本規(guī)定向原登記管理機(jī)關(guān)申請變更登記,領(lǐng)取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。原登記管理機(jī)關(guān)沒有登記管轄權(quán)的,應(yīng)自收到申請文件之日起10日內(nèi)轉(zhuǎn)送有管轄權(quán)的登記管理機(jī)關(guān)辦理,同時(shí)附送該境內(nèi)公司的登記檔案。被并購境內(nèi)公司在申請變更登記時(shí),應(yīng)提交以下文件,并對其真實(shí)性和有效性負(fù)責(zé):
?。ㄒ唬┳兏怯浬暾垥?;
?。ǘ┩鈬顿Y者購買境內(nèi)公司股東股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資的協(xié)議;
?。ㄈ┬薷暮蟮墓菊鲁袒蛟鲁痰男拚负鸵婪ㄐ枰峤坏耐馍掏顿Y企業(yè)合同;
?。ㄋ模┩馍掏顿Y企業(yè)批準(zhǔn)證書;
(五)外國投資者的主體資格證明或者自然人身份證明;
?。┬薷暮蟮亩聲麊?,記載新增董事姓名、住所的文件和新增董事的任職文件;
(七)國家工商行政管理總局規(guī)定的其他有關(guān)文件和證件。
投資者自收到外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照之日起30日內(nèi),到稅務(wù)、海關(guān)、土地管理和外匯管理等有關(guān)部門辦理登記手續(xù)。
第四章 外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司
第一節(jié) 以股權(quán)并購的條件
第二十七條 本章所稱外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司,系指境外公司的股東以其持有的境外公司股權(quán),或者境外公司以其增發(fā)的股份,作為支付手段,購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)股份的行為。
第二十八條 本章所稱的境外公司應(yīng)合法設(shè)立并且其注冊地具有完善的公司法律制度,且公司及其管理層最近3年未受到監(jiān)管機(jī)構(gòu)的處罰;除本章第三節(jié)所規(guī)定的特殊目的公司外,境外公司應(yīng)為上市公司,其上市所在地應(yīng)具有完善的證券交易制度。
第二十九條 外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司所涉及的境內(nèi)外公司的股權(quán),應(yīng)符合以下條件:
?。ㄒ唬?股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓;
(二) 無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制;
?。ㄈ?境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場(柜臺交易市場除外)掛牌交易;
(四) 境外公司的股權(quán)最近1年交易價(jià)格穩(wěn)定。
前款第(三)、(四)項(xiàng)不適用于本章第三節(jié)所規(guī)定的特殊目的公司。
第三十條 外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司,境內(nèi)公司或其股東應(yīng)當(dāng)聘請?jiān)谥袊缘怯浀闹薪闄C(jī)構(gòu)擔(dān)任顧問(以下稱“并購顧問”)。并購顧問應(yīng)就并購申請文件的真實(shí)性、境外公司的財(cái)務(wù)狀況以及并購是否符合本規(guī)定第十四條、第二十八條和第二十九條的要求作盡職調(diào)查,并出具并購顧問報(bào)告,就前述內(nèi)容逐項(xiàng)發(fā)表明確的專業(yè)意見。
第三十一條 并購顧問應(yīng)符合以下條件:
?。ㄒ唬?信譽(yù)良好且有相關(guān)從業(yè)經(jīng)驗(yàn);
(二) 無重大違法違規(guī)記錄;
(三) 應(yīng)有調(diào)查并分析境外公司注冊地和上市所在地法律制度與境外公司財(cái)務(wù)狀況的能力。
第二節(jié) 申報(bào)文件與程序
第三十二條 外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司應(yīng)報(bào)送商務(wù)部審批,境內(nèi)公司除報(bào)送本規(guī)定第三章所要求的文件外,另須報(bào)送以下文件:
?。ㄒ唬?境內(nèi)公司最近1年股權(quán)變動和重大資產(chǎn)變動情況的說明;
?。ǘ?并購顧問報(bào)告;
?。ㄈ?所涉及的境內(nèi)外公司及其股東的開業(yè)證明或身份證明文件;
?。ㄋ模?境外公司的股東持股情況說明和持有境外公司5%以上股權(quán)的股東名錄;
?。ㄎ澹?境外公司的章程和對外擔(dān)保的情況說明;
(六) 境外公司最近年度經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告和最近半年的股票交易情況報(bào)告。
第三十三條 商務(wù)部自收到規(guī)定報(bào)送的全部文件之日起30日內(nèi)對并購申請進(jìn)行審核,符合條件的,頒發(fā)批準(zhǔn)證書,并在批準(zhǔn)證書上加注“外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司,自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)有效”。
第三十四條 境內(nèi)公司應(yīng)自收到加注的批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi),向登記管理機(jī)關(guān)、外匯管理機(jī)關(guān)辦理變更登記,由登記管理機(jī)關(guān)、外匯管理機(jī)關(guān)分別向其頒發(fā)加注“自頒發(fā)之日起8個(gè)月內(nèi)有效”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。
境內(nèi)公司向登記管理機(jī)關(guān)辦理變更登記時(shí),應(yīng)當(dāng)預(yù)先提交旨在恢復(fù)股權(quán)結(jié)構(gòu)的境內(nèi)公司法定代表人簽署的股權(quán)變更申請書、公司章程修正案、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等文件。
第三十五條 自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi),境內(nèi)公司或其股東應(yīng)就其持有境外公司股權(quán)事項(xiàng),向商務(wù)部、外匯管理機(jī)關(guān)申請辦理境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)、登記手續(xù)。
當(dāng)事人除向商務(wù)部報(bào)送《關(guān)于境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)事項(xiàng)的規(guī)定》所要求的文件外,另須報(bào)送加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書和加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。商務(wù)部在核準(zhǔn)境內(nèi)公司或其股東持有境外公司的股權(quán)后,頒發(fā)中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書,并換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。
境內(nèi)公司取得無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書后,應(yīng)在30日內(nèi)向登記管理機(jī)關(guān)、外匯管理機(jī)關(guān)申請換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、外匯登記證。
第三十六條 自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi),如果境內(nèi)外公司沒有完成其股權(quán)變更手續(xù),則加注的批準(zhǔn)證書和中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書自動失效。登記管理機(jī)關(guān)根據(jù)境內(nèi)公司預(yù)先提交的股權(quán)變更登記申請文件核準(zhǔn)變更登記,使境內(nèi)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)恢復(fù)到股權(quán)并購之前的狀態(tài)。
并購境內(nèi)公司增發(fā)股份而未實(shí)現(xiàn)的,在登記管理機(jī)關(guān)根據(jù)前款予以核準(zhǔn)變更登記之前,境內(nèi)公司還應(yīng)當(dāng)按照《公司法》的規(guī)定,減少相應(yīng)的注冊資本并在報(bào)紙上公告。
境內(nèi)公司未按照前款規(guī)定辦理相應(yīng)的登記手續(xù)的,由登記管理機(jī)關(guān)按照《公司登記管理?xiàng)l例》的有關(guān)規(guī)定處理。
第三十七條境內(nèi)公司取得無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書、外匯登記證之前,不得向股東分配利潤或向有關(guān)聯(lián)關(guān)系的公司提供擔(dān)保,不得對外支付轉(zhuǎn)股、減資、清算等資本項(xiàng)目款項(xiàng)。
第三十八條 境內(nèi)公司或其股東憑商務(wù)部和登記管理機(jī)關(guān)頒發(fā)的無加注批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照,到稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理稅務(wù)變更登記。
第三節(jié) 對于特殊目的公司的特別規(guī)定
第三十九條 特殊目的公司系指中國境內(nèi)公司或自然人為實(shí)現(xiàn)以其實(shí)際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。
特殊目的公司為實(shí)現(xiàn)在境外上市,其股東以其所持公司股權(quán),或者特殊目的公司以其增發(fā)的股份,作為支付手段,購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)的股份的,適用本節(jié)規(guī)定。
當(dāng)事人以持有特殊目的公司權(quán)益的境外公司作為境外上市主體的,該境外公司應(yīng)符合本節(jié)對于特殊目的公司的相關(guān)要求。
第四十條 特殊目的公司境外上市交易,應(yīng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。
特殊目的公司境外上市所在國家或者地區(qū)應(yīng)有完善的法律和監(jiān)管制度,其證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)已與國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)簽訂監(jiān)管合作諒解備忘錄,并保持著有效的監(jiān)管合作關(guān)系。
第四十一條 本節(jié)所述的權(quán)益在境外上市的境內(nèi)公司應(yīng)符合下列條件:
?。ㄒ唬┊a(chǎn)權(quán)明晰,不存在產(chǎn)權(quán)爭議或潛在產(chǎn)權(quán)爭議;
?。ǘ┯型暾臉I(yè)務(wù)體系和良好的持續(xù)經(jīng)營能力;
?。ㄈ┯薪∪墓局卫斫Y(jié)構(gòu)和內(nèi)部管理制度;
?。ㄋ模┕炯捌渲饕蓶|近3年無重大違法違規(guī)記錄。
第四十二條 境內(nèi)公司在境外設(shè)立特殊目的公司,應(yīng)向商務(wù)部申請辦理核準(zhǔn)手續(xù)。辦理核準(zhǔn)手續(xù)時(shí),境內(nèi)公司除向商務(wù)部報(bào)送《關(guān)于境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)事項(xiàng)的規(guī)定》要求的文件外,另須報(bào)送以下文件:
(一)特殊目的公司實(shí)際控制人的身份證明文件;
?。ǘ┨厥饽康墓揪惩馍鲜猩虡I(yè)計(jì)劃書;
?。ㄈ┎①忣檰柧吞厥饽康墓疚磥砭惩馍鲜械墓善卑l(fā)行價(jià)格所作的評估報(bào)告。
獲得中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書后,設(shè)立人或控制人應(yīng)向所在地外匯管理機(jī)關(guān)申請辦理相應(yīng)的境外投資外匯登記手續(xù)。
第四十三條 特殊目的公司境外上市的股票發(fā)行價(jià)總值,不得低于其所對應(yīng)的經(jīng)中國有關(guān)資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)評估的被并購境內(nèi)公司股權(quán)的價(jià)值。
第四十四條 特殊目的公司以股權(quán)并購境內(nèi)公司的,境內(nèi)公司除向商務(wù)部報(bào)送本規(guī)定第三十二條所要求的文件外,另須報(bào)送以下文件:
?。ㄒ唬┰O(shè)立特殊目的公司時(shí)的境外投資開辦企業(yè)批準(zhǔn)文件和證書;
(二)特殊目的公司境外投資外匯登記表;
(三)特殊目的公司實(shí)際控制人的身份證明文件或開業(yè)證明、章程;
?。ㄋ模┨厥饽康墓揪惩馍鲜猩虡I(yè)計(jì)劃書;
?。ㄎ澹┎①忣檰柧吞厥饽康墓疚磥砭惩馍鲜械墓善卑l(fā)行價(jià)格所作的評估報(bào)告。
如果以持有特殊目的公司權(quán)益的境外公司作為境外上市主體,境內(nèi)公司還須報(bào)送以下文件:
?。ㄒ唬┰摼惩夤镜拈_業(yè)證明和章程;
?。ǘ┨厥饽康墓九c該境外公司之間就被并購的境內(nèi)公司股權(quán)所作的交易安排和折價(jià)方法的詳細(xì)說明。
第四十五條 商務(wù)部對本規(guī)定第四十四條所規(guī)定的文件初審?fù)獾模鼍咴瓌t批復(fù)函,境內(nèi)公司憑該批復(fù)函向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送申請上市的文件。國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)于20個(gè)工作日內(nèi)決定是否核準(zhǔn)。
境內(nèi)公司獲得核準(zhǔn)后,向商務(wù)部申領(lǐng)批準(zhǔn)證書。商務(wù)部向其頒發(fā)加注“境外特殊目的公司持股,自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起1年內(nèi)有效”字樣的批準(zhǔn)證書。
并購導(dǎo)致特殊目的公司股權(quán)等事項(xiàng)變更的,持有特殊目的公司股權(quán)的境內(nèi)公司或自然人,憑加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書,向商務(wù)部就特殊目的公司相關(guān)事項(xiàng)辦理境外投資開辦企業(yè)變更核準(zhǔn)手續(xù),并向所在地外匯管理機(jī)關(guān)申請辦理境外投資外匯登記變更。
第四十六條 境內(nèi)公司應(yīng)自收到加注的批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi),向登記管理機(jī)關(guān)、外匯管理機(jī)關(guān)辦理變更登記,由登記管理機(jī)關(guān)、外匯管理機(jī)關(guān)分別向其頒發(fā)加注“自頒發(fā)之日起14個(gè)月內(nèi)有效”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。
境內(nèi)公司向登記管理機(jī)關(guān)辦理變更登記時(shí),應(yīng)當(dāng)預(yù)先提交旨在恢復(fù)股權(quán)結(jié)構(gòu)的境內(nèi)公司法定代表人簽署的股權(quán)變更申請書、公司章程修正案、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等文件。
第四十七條 境內(nèi)公司應(yīng)自特殊目的公司或與特殊目的公司有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境外公司完成境外上市之日起30日內(nèi),向商務(wù)部報(bào)告境外上市情況和融資收入調(diào)回計(jì)劃,并申請換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。同時(shí),境內(nèi)公司應(yīng)自完成境外上市之日起30日內(nèi),向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)告境外上市情況并提供相關(guān)的備案文件。境內(nèi)公司還應(yīng)向外匯管理機(jī)關(guān)報(bào)送融資收入調(diào)回計(jì)劃,由外匯管理機(jī)關(guān)監(jiān)督實(shí)施。境內(nèi)公司取得無加注的批準(zhǔn)證書后,應(yīng)在30日內(nèi)向登記管理機(jī)關(guān)、外匯管理機(jī)關(guān)申請換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、外匯登記證。
如果境內(nèi)公司在前述期限內(nèi)未向商務(wù)部報(bào)告,境內(nèi)公司加注的批準(zhǔn)證書自動失效,境內(nèi)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)恢復(fù)到股權(quán)并購之前的狀態(tài),并應(yīng)按本規(guī)定第三十六條辦理變更登記手續(xù)。
第四十八條 特殊目的公司的境外上市融資收入,應(yīng)按照報(bào)送外匯管理機(jī)關(guān)備案的調(diào)回計(jì)劃,根據(jù)現(xiàn)行外匯管理規(guī)定調(diào)回境內(nèi)使用。融資收入可采取以下方式調(diào)回境內(nèi):
?。ㄒ唬┫蚓硟?nèi)公司提供商業(yè)貸款;
?。ǘ┰诰硟?nèi)新設(shè)外商投資企業(yè);
?。ㄈ┎①従硟?nèi)企業(yè)。
在上述情形下調(diào)回特殊目的公司境外融資收入,應(yīng)遵守中國有關(guān)外商投資及外債管理的法律和行政法規(guī)。如果調(diào)回特殊目的公司境外融資收入,導(dǎo)致境內(nèi)公司和自然人增持特殊目的公司權(quán)益或特殊目的公司凈資產(chǎn)增加,當(dāng)事人應(yīng)如實(shí)披露并報(bào)批,在完成審批手續(xù)后辦理相應(yīng)的外資外匯登記和境外投資登記變更。
境內(nèi)公司及自然人從特殊目的公司獲得的利潤、紅利及資本變動所得外匯收入,應(yīng)自獲得之日起6個(gè)月內(nèi)調(diào)回境內(nèi)。利潤或紅利可以進(jìn)入經(jīng)常項(xiàng)目外匯帳戶或者結(jié)匯。資本變動外匯收入經(jīng)外匯管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn),可以開立資本項(xiàng)目專用帳戶保留,也可經(jīng)外匯管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)后結(jié)匯。
第四十九條 自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起1年內(nèi),如果境內(nèi)公司不能取得無加注批準(zhǔn)證書,則加注的批準(zhǔn)證書自動失效,并應(yīng)按本規(guī)定第三十六條辦理變更登記手續(xù)。
第五十條 特殊目的公司完成境外上市且境內(nèi)公司取得無加注的批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照后,當(dāng)事人繼續(xù)以該公司股份作為支付手段并購境內(nèi)公司的,適用本章第一節(jié)和第二節(jié)的規(guī)定。
第五章 附 則
第五十一條 依據(jù)《反壟斷法》的規(guī)定,外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)達(dá)到《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》規(guī)定的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)事先向商務(wù)部申報(bào),未申報(bào)不得實(shí)施交易。
第五十二條 外國投資者在中國境內(nèi)依法設(shè)立的投資性公司并購境內(nèi)企業(yè),適用本規(guī)定。
外國投資者購買境內(nèi)外商投資企業(yè)股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)外商投資企業(yè)增資的,適用現(xiàn)行外商投資企業(yè)法律、行政法規(guī)和外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的相關(guān)規(guī)定,其中沒有規(guī)定的,參照本規(guī)定辦理。
外國投資者通過其在中國設(shè)立的外商投資企業(yè)合并或收購境內(nèi)企業(yè)的,適用關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的相關(guān)規(guī)定和關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的相關(guān)規(guī)定,其中沒有規(guī)定的,參照本規(guī)定辦理。
外國投資者并購境內(nèi)有限責(zé)任公司并將其改制為股份有限公司的,或者境內(nèi)公司為股份有限公司的,適用關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司的相關(guān)規(guī)定,其中沒有規(guī)定的,適用本規(guī)定。
第五十三條 申請人或申報(bào)人報(bào)送文件,應(yīng)依照本規(guī)定對文件進(jìn)行分類,并附文件目錄。規(guī)定報(bào)送的全部文件應(yīng)用中文表述。
第五十四條 被股權(quán)并購境內(nèi)公司的中國自然人股東,經(jīng)批準(zhǔn),可繼續(xù)作為變更后所設(shè)外商投資企業(yè)的中方投資者。
第五十五條 境內(nèi)公司的自然人股東變更國籍的,不改變該公司的企業(yè)性質(zhì)。
第五十六條 相關(guān)政府機(jī)構(gòu)工作人員必須忠于職守、依法履行職責(zé),不得利用職務(wù)之便牟取不正當(dāng)利益,并對知悉的商業(yè)秘密負(fù)有保密義務(wù)。
第五十七條 香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)的投資者并購境內(nèi)其他地區(qū)的企業(yè),參照本規(guī)定辦理。
第五十八條 本規(guī)定自公布之日起施行。
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