2014年注冊會計師《經(jīng)濟法》知識點：外商投資者并購境內企業(yè)

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知識點：外商投資者并購境內企業(yè)

外國投資者并購境內企業(yè)，分為“股權并購”和“資產(chǎn)并購”，分別適用不同的規(guī)定。

1.外國投資者并購境內企業(yè)的要求

（1）境內公司、企業(yè)或者自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯(lián)關系的境內的公司，應報商務部審批。當事人不得以外商投資企業(yè)境內投資或其他方式規(guī)避上述要求。

（2）外國投資者并購境內企業(yè)并取得實際控制權，涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟安全因素或者導致?lián)碛旭Y名商標或中華老字號的境內企業(yè)實際控制權轉移的，當事人應就此向商務部進行申報。

（3）外國投資者股權并購的，并購后所設外商投資企業(yè)承繼被并購境內公司的債權和債務。外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內企業(yè)承擔其原有的債權和債務。

【相關考點】公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承繼。

（4）并購當事人應以資產(chǎn)評估機構對擬轉讓的股權價值或擬出售資產(chǎn)的評估結果作為確定交易價格的依據(jù)。禁止以明顯低于評估結果的價格轉讓股權或出售資產(chǎn)，變相向境外轉移資本。

（5）并購當事人應對并購各方是否存在關聯(lián)關系進行說明。如果有兩方屬于同一個實際控制人，則當事人應向審批機關披露其實際控制人，并就并購目的和評估結果是否符合市場公允價值進行解釋。

2.外國投資者并購境內企業(yè)的注冊資本和投資總額

（1）外國投資者并購境內企業(yè)的注冊資本

外國投資者在并購后所設外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例一般不低于25%。外國投資者的出資比例低于25%的，加注“外資比例低于25%”的字樣。

（2）外國投資者并購境內企業(yè)的投資總額

外國投資者股權并購的，對并購后所設外商投資企業(yè)應按照以下比例確定投資總額的上限：

3.外國投資者并購境內企業(yè)的出資

（1）外國投資者并購境內企業(yè)設立外商投資企業(yè)，外國投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內向轉讓股權的股東，或出售資產(chǎn)的境內企業(yè)支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關批準后，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付全部對價的60%以上，1年內付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。

（2）外國投資者認購境內公司增資，有限責任公司和以發(fā)起方式設立的境內股份有限公司的股東應當在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的新增注冊資本，其余部分的出資時間應符合《公司法》、有關外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規(guī)定。

（3）外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應在擬設立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。設立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)的，對與資產(chǎn)對價等額部分的出資，投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內向境內企業(yè)支付全部對價，特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關批準后，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付全部對價的60%以上，1年內付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益；

其余部分的出資，合同、章程中規(guī)定一次繳清出資的，投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內繳清；合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內繳清。

（4）外國投資者并購境內企業(yè)設立外商投資企業(yè)，如果外國投資者出資比例低于25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內繳清；投資者以實物、工業(yè)產(chǎn)權等出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內繳清。

外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應在擬設立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。設立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)的，對與資產(chǎn)對價等額部分的出資，投資者應在本條第一款規(guī)定的對價支付期限內繳付；其余部分的出資應符合設立外商投資企業(yè)出資的相關規(guī)定。

4.外國投資者并購境內企業(yè)的審批和登記

（1）并購審批

外國投資者并購境內企業(yè)的審批機關為商務部或省級商務主管部門。

（2）并購登記

外國投資者并購境內企業(yè)的登記管理機關為國家工商行政管理總局或其授權的地方工商行政管理局。

5.外國投資者以股權作為支付手段并購境內公司

外國投資者以股權作為支付手段并購境內公司，是指境外公司的股東以其持有的境外公司股權，或者境外公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內公司股東的股權或者境內公司增發(fā)股份的行為。

上述所稱的境外公司應合法設立并且其注冊地具有完善的公司法律制度，且公司及其管理層最近3年未受到監(jiān)管機構的處罰；除特殊目的公司外，境外公司應為上市公司，其上市所在地應具有完善的證券交易制度。

（1）并購條件

外國投資者以股權并購境內公司所涉及的境內外公司的股權，應符合以下條件：

①股東合法持有并依法可以轉讓；②無所有權爭議且沒有設定質押及任何其他權利限制；③境外公司的股權在境外公開合法證券交易市場（柜臺交易市場除外）掛牌交易；④境外公司的股權最近1年交易價格穩(wěn)定。但上述第③、④項不適用于特殊目的公司。（因為特殊目的公司并購時不是上市公司）。（上述（1）（2）項是對并購雙方都適用的要求）

外國投資者以股權并購境內公司，境內公司或其股東應當聘請在中國注冊登記的中介機構擔任顧問（以下稱“并購顧問”）。

（2）申報程序

①外國投資者以股權并購境內公司應報送商務部審批。商務部自收到規(guī)定報送的全部文件之日起30日內對并購申請進行審核，符合條件的，頒發(fā)批準證書，并在批準證書上加注“外國投資者以股權并購境內公司，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內有效”。

②境內公司應自收到加注的批準證書之日起30日內，向登記管理機關、外匯管理機關辦理變更登記，由登記管理機關、外匯管理機關分別向其頒發(fā)加注“自頒發(fā)之日起8個月內有效”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。

③自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內，境內公司或其股東應就其持有境外公司股權事項，向商務部、外匯管理機關申請辦理境外投資開辦企業(yè)核準、登記手續(xù)。商務部在核準境內公司或其股東持有境外公司的股權后，頒發(fā)企業(yè)境外投資證書，并換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)批準證書。

④境內公司取得無加注的外商投資企業(yè)批準證書后，應在30日內向登記管理機關、外匯管理機關申請換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。

⑤自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內，如果境內外公司沒有完成其股權變更手續(xù)，則加注的外商投資企業(yè)批準證書和企業(yè)境外投資證書自動失效，登記管理機關根據(jù)境內公司預先提交的股權變更登記申請文件核準變更登記，使境內公司股權結構恢復到股權并購之前的狀態(tài)。

⑥境內公司取得無加注的外商投資企業(yè)批準證書和外匯登記證之前，不得向股東分配利潤或向有關聯(lián)關系的公司提供擔保，不得對外支付轉股、減資、清算等資本項目款項。

（3）關于特殊目的公司的特別規(guī)定

①概念

特殊目的公司，是指中國境內公司或自然人為實現(xiàn)以其實際擁有的境內公司權益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。

②境內公司在境外設立特殊目的公司，應向商務部申請辦理核準手續(xù)。獲得企業(yè)境外投資證書后，設立人或控制人應向所在地外匯管理機關申請辦理相應的境外投資外匯登記手續(xù)。

③特殊目的公司境外上市的股票發(fā)行價總值，不得低于其所對應的經(jīng)中國有關資產(chǎn)評估機構評估的被并購境內公司股權的價值。

④特殊目的公司的境外上市融資收入，應按照報送外匯管理機關備案的調回計劃，根據(jù)現(xiàn)行外匯管理規(guī)定調回境內使用。

⑤自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起1年內，如果境內公司不能取得無加注批準證書，則加注的批準證書自動失效，并應辦理變更登記手續(xù)。

6.外國投資者并購境內企業(yè)的安全審查

（1）并購安全審查范圍

并購安全審查的范圍為：①外國投資者并購境內軍工及軍工配套企業(yè)，重點、敏感軍事設施周邊企業(yè)，以及關系國防安全的其他單位；②外國投資者并購境內關系國家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎設施、重要運輸服務、關鍵技術、重大裝備制造等企業(yè)，且實際控制權可能被外國投資者取得。

這里所稱外國投資者取得實際控制權，是指外國投資者通過并購成為境內企業(yè)的控股股東或實際控制人。包括下列情形：①外國投資者及其控股母公司、控股子公司在并購后持有的股份總額在50%以上；②數(shù)個外國投資者在并購后持有的股份總額合計在50%以上；③外國投資者在并購后所持有的股份總額不足50%，但依其持有的股份所享有的表決權已足以對股東會或股東大會、董事會的決議產(chǎn)生重大影響；④其他導致境內企業(yè)的經(jīng)營決策、財務、人事、技術等實際控制權轉移給外國投資者的情形。

【相關考點】我國《公司法》對控股股東的定義是：出資額占有限責任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權己足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。

（2）并購安全審查內容

并購安全審查的內容包括：①并購交易對國防安全，包括對國防需要的國內產(chǎn)品生產(chǎn)能力、國內服務提供能力和有關設備設施的影響；②并購交易對國家經(jīng)濟穩(wěn)定運行的影響；③并購交易對社會基本生活秩序的影響；④并購交易對涉及國家安全關鍵技術研發(fā)能力的影響。

（3）并購安全審查工作機制

我國建立外國投資者并購境內企業(yè)安全審查部際聯(lián)席會議制度，具體承擔并購安全審查工作。聯(lián)席會議在國務院領導下，由國家發(fā)改委、商務部牽頭，根據(jù)外資并購所涉及的行業(yè)和領域，會同相關部門開展并購安全審查。

（4）并購安全審查程序