2014注稅考試《稅收相關(guān)法律》預(yù)習(xí)：破產(chǎn)清算程序

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　　第二篇　民商法律制度

　　第六章　破產(chǎn)法律制度

知識點四、破產(chǎn)清算程序

一、破產(chǎn)債權(quán)的申報

1.破產(chǎn)債權(quán)，是在破產(chǎn)申請受理前成立的，對破產(chǎn)企業(yè)發(fā)生的，經(jīng)依法申報確認并通過破產(chǎn)程序，能從破產(chǎn)財產(chǎn)中獲得公平清償?shù)目蓮娭茍?zhí)行的財產(chǎn)請求權(quán)。

（1）破產(chǎn)債權(quán)基于破產(chǎn)申請受理前的原因成立。包括未到期的債權(quán)、附條件的債權(quán)、擔(dān)保債權(quán)等。

（2）破產(chǎn)債權(quán)是破產(chǎn)申請受理前成立的所有債權(quán)，既包括無擔(dān)保債權(quán)，也包括有擔(dān)保債權(quán)。

（3）破產(chǎn)債權(quán)是經(jīng)依法申報并取得確認、有權(quán)在破產(chǎn)程序中受償?shù)膫鶛?quán)。

（4）破產(chǎn)債權(quán)是財產(chǎn)上的請求權(quán)。

（5）破產(chǎn)債權(quán)是可以強制執(zhí)行的債權(quán)。

2.債權(quán)申報范圍

（1）附條件、附期限的債權(quán)和訴訟、仲裁未決的債權(quán)，債權(quán)人可以申報。

（2）連帶債權(quán)人可以由其中一人代表全體連帶債權(quán)人申報債權(quán)，也可以共同申報債權(quán)。

（3）債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人已經(jīng)代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的求償權(quán)申報債權(quán)。債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人尚未代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的將來求償權(quán)申報債權(quán)。

（4）管理人或者債務(wù)人依照破產(chǎn)法規(guī)定解除合同的，對方當(dāng)事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)申報債權(quán)。債務(wù)人是委托合同的委托人，被裁定適用破產(chǎn)法規(guī)定的程序，受托人不知該事實，繼續(xù)處理委托事務(wù)的，受托人以由此產(chǎn)生的請求權(quán)申報債權(quán)。

（5）債務(wù)人是票據(jù)的出票人，被裁定適用破產(chǎn)法規(guī)定的程序，該票據(jù)的付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此產(chǎn)生的請求權(quán)申報債權(quán)。

（6）債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療費用等，不必申報，由管理人調(diào)查后列出清單并予以公示。職工對清單記載有異議的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，職工可以向人民法院提起訴訟。

3.債權(quán)申報期限

人民法院受理破產(chǎn)申請后，應(yīng)當(dāng)確定債權(quán)人申報債權(quán)的期限。債權(quán)申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月。

4.補充申報

（1）債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在人民法院確定的債權(quán)申報期限內(nèi)向管理人申報債權(quán)。

（2）在確定的債權(quán)申報期限內(nèi)未申報債權(quán)的，可以在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前補充申報；但是，此前已進行的分配，不再對其補充分配。

（3）為審查和確認補充申報債權(quán)的費用，由補充申報人承擔(dān)。

二、債權(quán)人會議及債權(quán)人委員會

1.債權(quán)人會議行使下列職權(quán)：

核查債權(quán)；申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬；監(jiān)督管理人；選任和更換債權(quán)人委員會成員；決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；通過重整計劃；通過和解協(xié)議；通過債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案；通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案；通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案；人民法院認為應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人會議行使的其他職權(quán)。

2.第一次債權(quán)人會議由人民法院負責(zé)召集，自債權(quán)申報期限屆滿之日起15日內(nèi)召開。以后的債權(quán)人會議，由會議主席主持，在人民法院認為必要時，或者管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額1/4以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時召開。

3.債權(quán)人會議設(shè)主席1人，由人民法院在有表決權(quán)的債權(quán)人中指定。債權(quán)人會議主席負責(zé)主持債權(quán)人會議。召開債權(quán)人會議，管理人應(yīng)當(dāng)提前15日將會議時間、地點、內(nèi)容、目的等事項通知已知的債權(quán)人。

4.有表決權(quán)的債權(quán)人包括：依法申報債權(quán)的無擔(dān)保的債權(quán)人、放棄優(yōu)先受償權(quán)利的有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人、未能就擔(dān)保物受足額清償?shù)挠胸敭a(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人、已代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的保證人或者連帶債務(wù)人以及其他可依破產(chǎn)程序行使權(quán)利的債權(quán)人。

5.無表決權(quán)的債權(quán)人包括：未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人和債權(quán)尚未確定的債權(quán)人。債務(wù)人職工代表和債務(wù)人工會代表有權(quán)參加債權(quán)人會議，但只能對有關(guān)事項發(fā)表意見。

提示：根據(jù)規(guī)定，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對于債權(quán)人會議研究的和解協(xié)議和破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案不享有表決權(quán)。

（教材230頁有關(guān)表決權(quán)問題寫得不是很準確，按照《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定來理解）

6.債權(quán)人會議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的1/2以上，但破產(chǎn)法另有規(guī)定的除外。債權(quán)人會議的決議，對全體債權(quán)人均有約束力。

7.債權(quán)人會議表決“債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案”和“通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案”時未通過的，由人民法院裁定；債權(quán)人會議表決“破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案”時，經(jīng)二次表決仍未通過的，由人民法院裁定。

8.債權(quán)人對人民法院有關(guān)財產(chǎn)管理方案和破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案作出的裁定不服的，債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額二分之一以上的債權(quán)人對人民法院有關(guān)破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案作出的裁定不服的，可以自裁定宣布之日或者收到通知之日起15日內(nèi)向該人民法院申請復(fù)議。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

9.債權(quán)人委員會

債權(quán)人委員會是對破產(chǎn)程序進行監(jiān)督的常設(shè)機構(gòu)。債權(quán)人委員會是否設(shè)立，由債權(quán)人會議根據(jù)需要確定。債權(quán)人會議決定設(shè)立債權(quán)人委員會的，債權(quán)人委員會由債權(quán)人會議選任的債權(quán)人代表和一名債務(wù)人的職工代表或者工會代表組成，不得超過9人，由人民法院以書面決定認可。

提示：債權(quán)人委員會行使下列職權(quán)：監(jiān)督債務(wù)人財產(chǎn)的管理和處分；監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)分配；提議召開債權(quán)人會議；債權(quán)人會議委托的其他職權(quán)。

三、破產(chǎn)財產(chǎn)、破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)

1.破產(chǎn)財產(chǎn)

破產(chǎn)財產(chǎn)，也稱為債務(wù)人財產(chǎn)，是指能夠依據(jù)破產(chǎn)程序分配給債權(quán)人的、屬于債務(wù)人的所有財產(chǎn)，由債務(wù)人在破產(chǎn)宣告時所有的或者經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)，債務(wù)人在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前取得的財產(chǎn)，以及應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人行使的其他財產(chǎn)權(quán)利構(gòu)成。

（1）涉及破產(chǎn)財產(chǎn)的撤銷行為

①人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院依法予以撤銷：

無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；

以明顯不合理的價格進行交易的；

對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的；

對未到期的債務(wù)提前清償?shù)模?

放棄債權(quán)的。

②人民法院受理破產(chǎn)申請前6個月內(nèi)，債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的情形，仍對個別債權(quán)人進行清償?shù)?，管理人有?quán)請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。

（2）涉及破產(chǎn)財產(chǎn)的無效行為

根據(jù)規(guī)定，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為無效：為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的；虛構(gòu)債務(wù)或者承認不真實的債務(wù)的。

解釋：無效行為的發(fā)生期限沒有限制，既可能發(fā)生在破產(chǎn)程序中，也可能發(fā)生在人民法院受理破產(chǎn)申請前6個月或者1年內(nèi)。

2.追回權(quán)、取回權(quán)、抵銷權(quán)

（1）追回權(quán)

①債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人應(yīng)當(dāng)追回。

②人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人可以通過清償債務(wù)或者提供為債權(quán)人接受的擔(dān)保，取回質(zhì)物、留置物。

（2）取回權(quán)

①權(quán)利人的取回權(quán)。人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。但是，法律另有規(guī)定的除外。如果權(quán)利人行使取回權(quán)之前，取回權(quán)標的物毀損或者滅失，權(quán)利人則只能以損害賠償請求權(quán)向管理人申報債權(quán)。在破產(chǎn)重整程序中，取回權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)符合當(dāng)事人約定的條件，或者管理分可以拒絕。

②出賣人的取回權(quán)。出賣人的取回權(quán)是破產(chǎn)法中一項特殊的取回權(quán)，是指尚未收到全部價款的動產(chǎn)出賣人，將買賣標的物發(fā)送后，買受人在尚未收到標的物前破產(chǎn)的，出賣人可以向標的物承運人或者實際占有人請求取回標的物的權(quán)利。

（3）抵銷權(quán)

抵銷權(quán)是指債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負有債務(wù)，無論其債權(quán)與所負債務(wù)種類是否相同，也不論該債權(quán)債務(wù)是否附有期限或者條件，均可用該債權(quán)抵銷其對債務(wù)人所負債務(wù)的權(quán)利。

有下列情形之一的，不得抵銷：

①債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)人的債權(quán)的；

例如：甲企業(yè)欠乙企業(yè)10萬元，10月1日人民法院受理了甲企業(yè)的破產(chǎn)案件；丙企業(yè)與債務(wù)人甲企業(yè)之間也有合同的交易，丙企業(yè)欠甲企業(yè)10萬元的貨款，在破產(chǎn)受理后，丙不可以通過取得乙的10萬元的債權(quán)，與甲進行債權(quán)債務(wù)的抵銷的。

②債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人負擔(dān)債務(wù)的；但是，債權(quán)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而負擔(dān)債務(wù)的除外；

③債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人取得債權(quán)的；但是，債務(wù)人的債務(wù)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)除外。

3.破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)

（1）破產(chǎn)費用，是指在破產(chǎn)程序中為全體債權(quán)人的共同利益而支出的旨在保障破產(chǎn)程序順利進行所必需的程序上的費用。即破產(chǎn)程序本身耗費的需在破產(chǎn)程序進行中支出的成本。人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的破產(chǎn)費用包括：

①破產(chǎn)案件的訴訟費用；

②管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用；

③管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘用工作人員的費用。

（2）共益?zhèn)鶆?wù)，是指人民法院受理破產(chǎn)申請后，為了全體債權(quán)人的共同利益以及破產(chǎn)程序順利進行而發(fā)生的債務(wù)。包括：

①因管理人或者債務(wù)人請求對方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)；

②債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)；

③因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)；

④為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)；

⑤管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)；

⑥債務(wù)人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。

（3）破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費用。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用或者共益?zhèn)鶆?wù)的，按照比例清償。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應(yīng)當(dāng)提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。

（有先不緊后，同一順序不夠按比例）

四、破產(chǎn)清算

1.破產(chǎn)宣告

破產(chǎn)宣告，是指人民法院對具備破產(chǎn)原因的債務(wù)人的破產(chǎn)事實作出判定，并使債務(wù)人進入破產(chǎn)清算程序的一種司法裁定行為。

2.別除權(quán)

別除權(quán)，是指債權(quán)人因債權(quán)設(shè)有擔(dān)保物，而就破產(chǎn)人（債務(wù)人被宣告破產(chǎn)后的稱謂）特定擔(dān)保財產(chǎn)在破產(chǎn)程序中享有的優(yōu)先受償權(quán)利。

解釋：是基于擔(dān)保物權(quán)及特別優(yōu)先權(quán)產(chǎn)生的，其優(yōu)先受償權(quán)的行使不受破產(chǎn)清算與和解程序的限制，但在重整程序中受到限制。

提示：（1）對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對通過“和解協(xié)議和破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案”的事項不享有表決權(quán)；

（2）擔(dān)保物仍屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)仍屬于破產(chǎn)債權(quán)。因此，有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人仍應(yīng)當(dāng)申報債權(quán)。

①對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)人，行使優(yōu)先受償權(quán)利未能完全受償?shù)模湮词軆數(shù)膫鶛?quán)作為普通債權(quán)，與其他債權(quán)人的債權(quán)一起依破產(chǎn)程序清償。

②對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)人，可以放棄優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，其債權(quán)作為普通債權(quán)，與其他債權(quán)人的債權(quán)一起依破產(chǎn)程序清償。

3.破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配

（1）破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案和方式

破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案由管理人擬訂，并提交債權(quán)人會議討論通過。債權(quán)人會議通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案，應(yīng)當(dāng)由出席會議有表決權(quán)的債權(quán)人的過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的1/2以上。經(jīng)債權(quán)人會議表決未通過的，由人民法院裁定。

（2）破產(chǎn)財產(chǎn)的分配

根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：

①破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金；

②破產(chǎn)人欠繳的除前項以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款；

③普通破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。

提示：（1）對債權(quán)人未受領(lǐng)的破產(chǎn)財產(chǎn)分配額，管理人應(yīng)當(dāng)提存。債權(quán)人自最后分配公告之日起滿2個月仍不領(lǐng)取的。視為放棄受領(lǐng)分配的權(quán)利，管理人或者人民法院應(yīng)當(dāng)將提存的分配額分配給其他債權(quán)人。

（2）破產(chǎn)財產(chǎn)分配時，對于訴訟或者仲裁未決的債權(quán)。管理人應(yīng)當(dāng)將其分配額提存。自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起滿2年仍不能受領(lǐng)分配的，人民法院應(yīng)當(dāng)將提存的分配額分配給其他債權(quán)人。

4.破產(chǎn)程序終結(jié)

（1）債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用、破產(chǎn)人無財產(chǎn)可供分配以及破產(chǎn)財產(chǎn)分配完畢情況下，自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起2年內(nèi)，有下列情形之一的，債權(quán)人可以請求人民法院按照破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案進行追加分配：發(fā)現(xiàn)依法有可撤銷行為、無效行為和債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取非正常收入和侵占企業(yè)財產(chǎn)行為而應(yīng)當(dāng)追回的財產(chǎn)的；發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)人有應(yīng)當(dāng)供分配的其他財產(chǎn)的。

（2）破產(chǎn)人的保證人和其他連帶債務(wù)人，在破產(chǎn)程序終結(jié)后，對債權(quán)人依照破產(chǎn)清算程序未受清償?shù)膫鶛?quán)，依法應(yīng)當(dāng)繼續(xù)承擔(dān)清償責(zé)任。        

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