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備考信息
本專家指引是一種專家建議。資產(chǎn)評估機構(gòu)執(zhí)行資產(chǎn)評估業(yè)務(wù),可以參照本專家指引。中國資產(chǎn)評估協(xié)會將根據(jù)業(yè)務(wù)發(fā)展,對本專家指引進行更新。
第一章 引言
第一條 為指導資產(chǎn)評估機構(gòu)及其資產(chǎn)評估專業(yè)人員執(zhí)行知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害評估業(yè)務(wù),中國資產(chǎn)評估協(xié)會組織制定了本專家指引。
第二條 本專家指引所稱知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害,是指侵權(quán)人非法侵害或使用權(quán)利人合法擁有的知識產(chǎn)權(quán),對權(quán)利人造成的經(jīng)濟利益的損失。其中,知識產(chǎn)權(quán)包括商標、專利、著作權(quán)、商業(yè)秘密、地理標志、集成電路布圖設(shè)計和植物新品種等。
第三條 本專家指引所稱知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害評估,是指資產(chǎn)評估機構(gòu)及其資產(chǎn)評估專業(yè)人員遵守國家法律法規(guī)、參考知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)評估準則,根據(jù)法院委托對知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害進行評定、估算,并出具資產(chǎn)評估報告的專業(yè)服務(wù)行為。
第四條 資產(chǎn)評估機構(gòu)及其資產(chǎn)評估專業(yè)人員執(zhí)行非法院委托的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害評估業(yè)務(wù),可以參照本專家指引。
第二章 基本遵循
第五條 資產(chǎn)評估機構(gòu)及其資產(chǎn)評估專業(yè)人員開展知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害評估業(yè)務(wù),應(yīng)當遵守知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)法律、行政法規(guī)和資產(chǎn)評估準則規(guī)定,堅持獨立、客觀、公正的原則,誠實守信,勤勉盡責,謹慎從業(yè),遵守職業(yè)道德規(guī)范,自覺維護職業(yè)形象,不得從事?lián)p害職業(yè)形象的活動。
第六條 資產(chǎn)評估機構(gòu)及其資產(chǎn)評估專業(yè)人員開展知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害評估業(yè)務(wù),應(yīng)當獨立進行分析和估算并形成專業(yè)意見,拒絕委托人或者相關(guān)當事人的干預,不得直接以預先設(shè)定的金額作為評估結(jié)論。
第七條 執(zhí)行知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害評估業(yè)務(wù),應(yīng)當具備知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害評估的專業(yè)知識和實踐經(jīng)驗,能夠勝任所執(zhí)行的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害評估業(yè)務(wù)。
(一)應(yīng)當關(guān)注知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害評估業(yè)務(wù)的復雜性,根據(jù)自身的資產(chǎn)評估專業(yè)人員配備、專業(yè)知識和經(jīng)驗,審慎考慮是否有能力受理知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害評估業(yè)務(wù)。
(二)執(zhí)行某項特定業(yè)務(wù)缺乏特定的專業(yè)知識和實踐經(jīng)驗時,應(yīng)當采取彌補措施,包括利用專家工作及相關(guān)報告等。
第三章 操作要求
第八條 執(zhí)行知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害評估業(yè)務(wù),需要明確評估目的、評估對象、損害行為、損害期間、損害范圍、評估方法等評估基本事項。
第九條 知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害的評估目的是確定權(quán)利人在遭受侵權(quán)后所損失的經(jīng)濟利益,為法院判決提供參考。
第十條 執(zhí)行知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害評估業(yè)務(wù),資產(chǎn)評估專業(yè)人員需要與委托人和相關(guān)當事人進行充分溝通,在了解案件基本情況的基礎(chǔ)上重點關(guān)注評估對象、損害行為、損害期間和損害范圍等。
第十一條 根據(jù)法律法規(guī)和司法解釋的相關(guān)規(guī)定,增量收益(或費用減少)途徑是確定知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害的主要途徑,將資產(chǎn)評估技術(shù)應(yīng)用于知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害評估,結(jié)合司法判例,主要方法包括侵權(quán)損失法、侵權(quán)獲利法及合理許可費法。根據(jù)案件基本情況,資產(chǎn)評估機構(gòu)及其資產(chǎn)評估專業(yè)人員也可以選擇法院以及當事人認可的其他方法。
第十二條 執(zhí)行知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害評估業(yè)務(wù),需要關(guān)注涉案知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)的基本情況:
(一)知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)權(quán)利的法律文件、權(quán)屬有效性文件或其他證明文件;
(二)知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)特征、資產(chǎn)組合情況、使用狀況或?qū)嵤顟B(tài)、歷史沿革以及以往的評估和交易情況;
(三)知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)實施的地域范圍、領(lǐng)域范圍、獲利能力和收益模式;
(四)知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)是否能給權(quán)利人帶來持續(xù)的可辨識經(jīng)濟利益;
(五)知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)的法定壽命和剩余經(jīng)濟壽命,知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)的保護措施;
(六)知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)在實施過程中所受到的法律、行政法規(guī)或其他限制;
(七)類似知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)的許可費率及類似知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)自身市場交易價格信息;
(八)知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)遭受侵權(quán)的起始時間、期限,以及侵權(quán)對權(quán)利人造成的經(jīng)濟利益損害情況、侵權(quán)人非法獲利情況等;
(九)其他相關(guān)信息。
第十三條 執(zhí)行知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害評估業(yè)務(wù),需要盡可能要求委托人和相關(guān)當事人提供相關(guān)資料并對資料的真實性、完整性、合法性進行確認,并通過市場調(diào)查、專家訪談等方式收集權(quán)利人遭受侵權(quán)而損失的經(jīng)濟利益以及侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的經(jīng)濟利益等評估資料,必要時可以利用專家工作及相關(guān)報告。
第十四條 執(zhí)行知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害評估業(yè)務(wù),需要盡可能在委托人和相關(guān)當事人的配合下進行現(xiàn)場調(diào)查,保留必要的文字、語音、照片、影像等資料,以書面形式記錄調(diào)查的時間、地點、過程、結(jié)果等,并與委托人和相關(guān)當事人等共同確認。對于委托人或相關(guān)當事人不在場或不予配合的情況,需要詳細記錄現(xiàn)場情況,收集必要的證據(jù)資料,并在資產(chǎn)評估報告中予以披露。
第四章 評估方法
第十五條 根據(jù)當前法律法規(guī)及司法解釋規(guī)定,知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害評估方法選擇的先后次序為侵權(quán)損失法、侵權(quán)獲利法、合理許可費法,即知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害數(shù)額首先要根據(jù)權(quán)利人因被侵權(quán)所遭受的實際損失確定,實際損失難以確定的,可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定,權(quán)利人損失或侵權(quán)人獲利均難以確定的,可參照該知識產(chǎn)權(quán)許可費的倍數(shù)合理確定。執(zhí)行知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害評估業(yè)務(wù),需要根據(jù)資產(chǎn)評估程序的可執(zhí)行情況、評估資料的可獲取情況等,按照優(yōu)先次序選擇一種合適的方法進行評估。當存在特殊情形需要用到兩種或兩種以上評估方法的,應(yīng)當與法院及相關(guān)當事人進行充分溝通,并在評估報告中進行披露說明。
第十六條 侵權(quán)損失法是以權(quán)利人知識產(chǎn)權(quán)在侵權(quán)損害期間收益的減少總額確定侵權(quán)損害金額的方法,用公式可以表示為:
當侵權(quán)時間較長,知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害評估需要考慮時間價值的影響。
第十七條 侵權(quán)損失法中的損失收益是指權(quán)利人被侵權(quán)后的收益水平與未遭受侵權(quán)時可獲得的收益水平的差額,用公式表示如下:
資產(chǎn)評估專業(yè)人員對損失收益的測算要充分考慮侵權(quán)行為對權(quán)利人產(chǎn)品銷量、產(chǎn)品銷售價格以及成本費用的影響。
第十八條 侵權(quán)對權(quán)利人產(chǎn)品銷量的影響可以用替代法、趨勢法、比較法等方法對權(quán)利人的銷量損失進行度量。
替代法是用侵權(quán)人銷量作為權(quán)利人銷量損失的一種簡便方法,適用于市場上僅有權(quán)利人產(chǎn)品與侵權(quán)產(chǎn)品兩種,二者在功能特性、用途和價格沒有明顯差異,權(quán)利人產(chǎn)品銷量與侵權(quán)產(chǎn)品銷量存在較強的此消彼長關(guān)系的情形。
趨勢法是以權(quán)利人未遭受侵權(quán)時的歷史銷量水平為基礎(chǔ),采用回歸或外推技術(shù)預測權(quán)利人在未遭受侵權(quán)假設(shè)前提下的理論銷量水平,通過與遭受侵權(quán)后的實際銷量水平進行比較得到侵權(quán)造成的銷量損失的一種方法,適用于知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品在遭受侵權(quán)之前具有穩(wěn)定(增長)的情形。
比較法是以與被評估知識產(chǎn)權(quán)相近的產(chǎn)品為參照,通過比較權(quán)利人知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品在其遭受侵權(quán)前后與同類可比產(chǎn)品銷量差異的變化,反推得到權(quán)利人銷量損失的一種方法,適用范圍較廣。
第十九條 無論采用哪種方法估算權(quán)利人銷量損失,均需通過以下幾個方面的論證檢驗:一是有適當?shù)淖C據(jù)能夠表明知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品在未遭受侵權(quán)假設(shè)情形下能夠?qū)崿F(xiàn)預計的市場需求,如產(chǎn)品歷史訂單保持穩(wěn)定增長,產(chǎn)品市場規(guī)模不斷擴大等;二是權(quán)利人具有滿足其產(chǎn)品市場需求的產(chǎn)出能力、營銷能力和融資能力,如產(chǎn)品線數(shù)量和產(chǎn)能充足,生產(chǎn)人員和營銷人員具備足夠的專業(yè)勝任能力,信用評級良好能夠及時獲得所需貸款等;三是權(quán)利人銷量損失確因侵權(quán)行為所致,而非宏觀經(jīng)濟、行業(yè)環(huán)境變化等系統(tǒng)性因素的影響。
第二十條 侵權(quán)對權(quán)利人產(chǎn)品價格的影響表現(xiàn)為市場上同類產(chǎn)品供給量增加所導致的產(chǎn)品價格下降,可以通過市場調(diào)研、專家訪談估測權(quán)利人產(chǎn)品在未遭受侵權(quán)情形下的合理價格水平。
第二十一條 侵權(quán)對權(quán)利人成本費用的影響主要是指與產(chǎn)品收益直接相關(guān)的涉案知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品營業(yè)成本、管理費用、銷售費用、研發(fā)費用等在侵權(quán)前后的變化,可以通過涉案知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品在未遭受侵權(quán)時的收益占銷售收入的比例或市場同類或相似產(chǎn)品的收益占銷售收入的比例推算出權(quán)利人在侵權(quán)期間未遭受侵權(quán)假設(shè)情形下的預計成本費用金額。
第二十二條 侵權(quán)獲利法是以侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益總額確定侵權(quán)損害金額的方法,用公式可以表示為:
同樣地,當侵權(quán)時間較長,公式中的侵權(quán)獲利還需要考慮時間價值的影響。
第二十三條 若侵權(quán)人在侵權(quán)之前沒有涉案知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)產(chǎn)品,則侵權(quán)人從侵權(quán)行為中獲得的利益可以用侵權(quán)產(chǎn)品總銷量乘以每件侵權(quán)產(chǎn)品的合理利潤所得之積計算,但需要考慮涉案知識產(chǎn)權(quán)在侵權(quán)獲利中所貢獻的比例;若侵權(quán)人在侵權(quán)之前已有相關(guān)產(chǎn)品銷售,侵權(quán)人從侵權(quán)行為中獲得的利益應(yīng)是侵權(quán)人在侵權(quán)前后的收益變化,可以參照侵權(quán)損失法分析侵權(quán)行為對侵權(quán)人產(chǎn)品銷量、價格以及成本費用的影響。
第二十四條 合理許可費法是以知識產(chǎn)權(quán)許可費的合理倍數(shù)確定侵權(quán)損害數(shù)額的方法。采用合理許可費法確定侵權(quán)損害時,需要重點關(guān)注對許可費合理性的判斷,合理許可費的常見確定方法有可比參照法、假想?yún)f(xié)商法和分析法等。
第二十五條 可比參照法是以可比參照物的許可費確定權(quán)利人的知識產(chǎn)權(quán)合理許可費的一種方法。采用可比參照法確定合理許可費有兩種途徑,一種是權(quán)利人與他人簽訂許可使用協(xié)議中約定的許可費,另一種是同類知識產(chǎn)權(quán)的許可費。無論采取哪種途徑,都需要對所參照許可費的合理性進行恰當分析,并結(jié)合許可使用與侵權(quán)使用在時間、地域等方面的差異性,合理確定侵權(quán)損害數(shù)額。
第二十六條 假想?yún)f(xié)商法是假定在一個虛擬的談判環(huán)境下,有意愿的權(quán)利人與有意愿的侵權(quán)人經(jīng)過協(xié)商之后得出合理許可費的一種方法。采用假想?yún)f(xié)商法確定合理許可費,需要充分考慮假設(shè)談判日期及雙方的談判能力、知識產(chǎn)權(quán)獲利能力、許可性質(zhì)、有效期與許可期限、侵權(quán)程度等因素對確定合理許可費的影響。
第二十七條 分析法是通過比較侵權(quán)產(chǎn)品的預計毛利潤水平與行業(yè)平均毛利潤水平之間的差異,以此確定合理許可費率的一種方法。采用分析法確定合理許可費,關(guān)鍵在于確定合理的行業(yè)平均利潤率,可以選擇算術(shù)平均或行業(yè)總利潤除以行業(yè)總銷售額的方法進行合理測算,也可以利用相關(guān)政府部門或行業(yè)協(xié)會公布的數(shù)據(jù)、獨立第三方機構(gòu)發(fā)布的研究數(shù)據(jù)等進行綜合分析后確定。
第五章 披露要求
第二十八條 編制知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害資產(chǎn)評估報告需要披露形成評估結(jié)論的相關(guān)內(nèi)容,通常包括:
(一)涉案知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)及侵權(quán)案件的基本信息;
(二)委托人與相關(guān)當事人對侵權(quán)損害期間、損害范圍的確定過程;
(三)侵權(quán)損害評估方法的選擇及其理由;
(四)評估所用財務(wù)數(shù)據(jù)的來源,以及侵權(quán)損害測算的過程;
(五)對測算結(jié)果進行分析,形成評估結(jié)論的過程;
(六)評估結(jié)論成立的假設(shè)前提和限制條件;
(七)可能影響評估結(jié)論的特別事項。
第二十九條 編制知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害資產(chǎn)評估報告,需要對以下內(nèi)容進行重點披露和說明:
(一)侵權(quán)案件當事人雙方的相關(guān)信息,包括經(jīng)營歷史、現(xiàn)狀及對涉案知識產(chǎn)權(quán)的利用情況;
(二)涉案知識產(chǎn)權(quán)與其他相關(guān)經(jīng)濟利益主體的利益分配情況;
(三)是否進行了現(xiàn)場調(diào)查,以及現(xiàn)場調(diào)查和資料收集過程中相關(guān)當事人的配合情況;
(四)評估資料缺失情況和處理方式,以及對評估結(jié)論的可能影響;
(五)選用兩種或兩種以上評估方法的理由及原因分析;
(六)利用專家工作及相關(guān)報告的內(nèi)容;
(七)其他可能影響正確理解評估結(jié)論和資產(chǎn)評估報告使用的事項。
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