《中級經(jīng)濟法》強化學(xué)習(xí)：中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度

2012年會計職稱考試《中級經(jīng)濟法》——第三章 其他主體法律制度

　　強化學(xué)習(xí)十一、中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度（重點）

　　（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立

　　1.審批機關(guān)：商務(wù)部或者省級商務(wù)主管部門。

　　2.程序

　?。?）審批機關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到全部文件之日起3個月內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。合營企業(yè)經(jīng)批準(zhǔn)后由審批機關(guān)發(fā)給批準(zhǔn)證書。

　?。?）合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)自收到批準(zhǔn)證書后1個月內(nèi)按照國家有關(guān)規(guī)定，向工商行政管理機關(guān)辦理登記手續(xù)，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。

　　（二）中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資總額

　　1.合營企業(yè)的注冊資本

　　（1）注冊資本為合營各方認繳的出資額之和

　?。?）外國合營者的投資比例一般不得低于25%。

　?。?）減資：經(jīng)審批機關(guān)“批準(zhǔn)”，修改合營企業(yè)章程，辦理注冊資本的變更登記手續(xù)

　?。?）增資：各方協(xié)商一致；董事會會議通過（特別決議）；報原審批機關(guān)"核準(zhǔn)"；修改合營企業(yè)章程，辦理注冊資本的變更登記手續(xù)。

　　【注意】公司法不需要批準(zhǔn)或核準(zhǔn)

　　2.投資總額

　　【注意】用投資總額決定注冊資本的下限，也就是最多借款多少

　?。?）投資總額在300萬（含300萬）美元以下的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的7/10；

　　（2）投資總額在300萬美元以上至1 000萬（含1 000萬）美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元；

　　（3）投資總額在1 000萬美元以上至3 000萬（含3 000萬）美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，其中投資總額在1 250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元；

　?。?）投資總額在3 000萬美元以上的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/3，其中投資總額在3 600萬美元以下的，注冊資本不得低于1 200萬美元。

　　【理解1】“注冊資本資本決定投資總額”和“投資總額決定注冊資本”是統(tǒng)一的。投資總額是一個大于等于注冊資本的數(shù)，所以用注冊資本乘以一個大于等于1的數(shù)字得到投資總額（上限），用投資總額乘以一個小于等于1的數(shù)字得到注冊資本（下限）。

　　【理解2】橫線區(qū)域的理解：比如280×7/10=196,320×1/2=160，反倒出現(xiàn)投資總額越大，注冊資本越小，不合邏輯，所以出現(xiàn)橫線區(qū)域。

　　【理解3】結(jié)點的處理：根據(jù)注冊資本確定投資總額時，對應(yīng)橫線區(qū)域，由于確定的是上限，所以取最大值。

　　（三）出資方式

　　1.現(xiàn)金出資

　?。?）外方投資者以現(xiàn)金出資時，只能以外幣繳付出資。

　?。?）中方投資者用人民幣繳付出資。

　　2.實物出資

　?。?）為企業(yè)生產(chǎn)所必需的；

　?。?）外方投資者用以投資的機器設(shè)備或者其他物料，還應(yīng)報審查批準(zhǔn)機關(guān)“批準(zhǔn)”；

　　（3）作價不得高于同類機器設(shè)備或其他物料當(dāng)時的國際市場價格。其作價由中外投資各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或聘請中外投資各方同意的第三者評定。

　　3.工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資

　　（1）以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作為出資的，其作價由中外投資各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或聘請中外投資各方同意的第三者評定。

　　（2）外方投資者作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)，應(yīng)報審查批準(zhǔn)機關(guān)"批準(zhǔn)"。

　　4.場地使用權(quán)出資

　　（1）中方投資者以場地使用權(quán)作價出資，作價金額應(yīng)與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的使用費相同。

　　【注意】只能作為中方出資，不能是外方的；作價無須評估決定。

　?。?）未用場地使用權(quán)作為中方投資者出資，則舉辦的外商投資企業(yè)應(yīng)向中國政府繳納場地使用費。

　　5.出資要求：

　?。?）必須是自己所有的

　?。?）實物未設(shè)立擔(dān)保物權(quán)

　?。?）不得用以企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財產(chǎn)

　　不得用自己以外的他人財產(chǎn)作為自己的出資

　　不得以“企業(yè)或者投資他方”的財產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保。

　　【總結(jié)】作價金額的總結(jié)

　　（四）出資期限

　　1.分類：新設(shè)期限、并購期限

　　2.未按期出資的責(zé)任

　?。?）雙方違約：合營企業(yè)合營各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同合營企業(yè)自動解散，

　　合營企業(yè)批準(zhǔn)證書自動失效。

　?。?）一方違約：

　　外商投資企業(yè)一方未按期繳付出資的，守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在1個月內(nèi)繳付出資，逾期仍未繳付出資的，視同違約方自動退出外商投資企業(yè)，守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付出資造成的經(jīng)濟損失；守約方應(yīng)當(dāng)在逾期1個月內(nèi)，向原審批機關(guān)申請批準(zhǔn)解散外商投資企業(yè)或者申請批準(zhǔn)另找投資者承擔(dān)違約方在合同中的權(quán)利和義務(wù)。

　　3.同步出資的問題：

　　合營企業(yè)的投資者應(yīng)當(dāng)按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付出資的，應(yīng)報原審批機關(guān)批準(zhǔn)，并按"實際繳付"的出資額比例分配收益。

　　4.對合營企業(yè)中控股的投資者，在其實際繳付的出資未達到其認繳的"全部出資額"之前，不得取得企業(yè)的決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務(wù)報表。

　　（五）中外合資經(jīng)營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓

　　1.合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓條件

　?。?）合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)合營各方同意。

　?。?）合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)董事會會議通過后，報原審批機關(guān)批準(zhǔn)。

　?。?）合營企業(yè)一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。

　　【鏈接1】有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

　　【鏈接2】除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。

　　（六）組織形式、組織機構(gòu)

　　1.形式：所有的中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式均為有限責(zé)任公司

　　2.組織機構(gòu)：組織機構(gòu)為董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)

　　（1）董事會

　　①性質(zhì)：最高權(quán)力機構(gòu)

　　【鏈接】在有限責(zé)任公司和股份有限公司中董事會是執(zhí)行機構(gòu)。

　　②人數(shù)：不得少于3人

　　【鏈接】有限責(zé)任公司3-13，股份有限公司5-19

　　③董事長：一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。

　　董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或由董事會選舉產(chǎn)生。

　　董事長是法定代表人。

　　【鏈接1】內(nèi)資企業(yè)不是必須有副董事長。

　　【鏈接2】董事長產(chǎn)生辦法：有限責(zé)任公司：公司章程規(guī)定；國有獨資公司：國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)指定；股份有限公司：全體董事的過半數(shù)選舉

　　【鏈接3】法定代表人的產(chǎn)生：公司法中董事長、執(zhí)行董事、經(jīng)理中產(chǎn)生法定代表人。

　?、苋纹冢?年

　　【鏈接】公司法中董事任期不超過3年

　?、輹h召集

　　A.定期會議：每年至少召開1次

　　【鏈接】股份有限公司：2次/年

　　B.臨時會議：經(jīng)1/3以上董事提議

　　【鏈接】股份有限公司：（1）代表10%以上表決權(quán)的股東提議；（2）1／3以上董事提議；（3）監(jiān)事會提議

　　⑥出席：董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行

　　【鏈接】股份有限公司：董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行

　?、咛貏e決議：出席董事會會議的董事一致通過

　　A.章程的修改；B.企業(yè)的中止、解散；C.注冊資本的增加、減少；D.企業(yè)的合并、分立。

　　【鏈接】公司法特別決議：①修改公司章程；②增加或減少注冊資本；③公司合并、分立、解散；④變更公司形式

　　⑧職權(quán)：

　　A.審議企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動方案、收支預(yù)算、利潤分配、勞動工資計劃、停業(yè)；

　　B.總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總工程師、總會計師、審計師的任命或者聘請及其職權(quán)和待遇；

　　C.董事會特別決議事項中的職權(quán)；

　　D.出資額轉(zhuǎn)讓事項

　?。?）經(jīng)營管理機構(gòu)

　?、倏偨?jīng)理、副總經(jīng)理可以由中國公民擔(dān)任，也可以由外國公民擔(dān)任。

　　②合營企業(yè)董事長、副董事長、董事可以兼任經(jīng)理

　　（七）中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限

　　1.合營各方可以在合同中約定合營期限，也可以不約定（不同于合作企業(yè)）。下列行業(yè)必須約定合營期限：

　?。?）服務(wù)性行業(yè)；（2）從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的；（3）從事資源勘查開發(fā)的；（4）限制類投資項目。

　　2.合營期限屆滿，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)當(dāng)在期限屆滿前6個月前向?qū)徟鷻C關(guān)提出申請。經(jīng)批準(zhǔn)，合營企業(yè)可以延長合營期限。

　　（八）中外合資經(jīng)營企業(yè)的解散、清算

　　1.合營企業(yè)解散的原因：

　?。?）合營期限屆滿；（2）企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營；（3）合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，無法繼續(xù)經(jīng)營；（4）因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營；（5）合營企業(yè)未達到其經(jīng)營目的，又無發(fā)展前途。

　　【注意】（2）-（5）均需要審批機關(guān)批準(zhǔn)

　　2.清算委員會的成員一般應(yīng)當(dāng)在合營企業(yè)的董事中選任。董事不能擔(dān)任或者不適合時，合營企業(yè)可以聘請中國的注冊會計師、律師擔(dān)任。

　　【總結(jié)】清算人的確定

　　【總結(jié)】合營企業(yè)需要審批機關(guān)批準(zhǔn)的事項：

　?。?）增加注冊資本的（核準(zhǔn)）；減少注冊資本；

　?。?）合營企業(yè)的設(shè)立；

　　（3）出資額的轉(zhuǎn)讓；

　　（4）分期繳付收購價款

　?。?）不能同步繳付出資的按實繳分收益；

　?。?）延長合營期限

　?。?）解散。