新用戶掃碼下載中級會計職稱考試《經(jīng)濟法》強化學習：外商投資企業(yè)法律制度概述
2012年會計職稱考試《中級經(jīng)濟法》——第三章 其他主體法律制度
強化學習十、外商投資企業(yè)法律制度概述
（一）外商投資企業(yè)的概念
外商投資企業(yè)，是指外國投資者經(jīng)中國政府批準，在中國境內(nèi)舉辦的企業(yè)。
【注意】外商投資企業(yè)是中國法人，不包括外國公司和其他經(jīng)濟組織在我國境內(nèi)的分支機構(gòu)。
（二）外商投資企業(yè)的種類
外商投資企業(yè)主要包括中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)、中外合資股份有限公司。
【注意1】外資企業(yè)不等于外商投資企業(yè)，它只是其中的一部分。
【注意2】外國投資人可以是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人；中國投資人可以是公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織。--外國投資人可以是“個人”，中國投資人不能是“個人”
（三）外商投資企業(yè)的投資項目
| 鼓勵類 | ?。?）屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的； ?。?）屬于高新技術(shù)、先進適用技術(shù)，能夠改進產(chǎn)品性能、提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟效益或者生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設(shè)備、新材料的； ?。?）適應市場需求，能夠提高產(chǎn)品檔次、開拓新興市場或者增加產(chǎn)品國際競爭能力的；（4）屬于新技術(shù)、新設(shè)備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的； ?。?）能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國家產(chǎn)業(yè)政策的； ?。?）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 （7）升級條款：產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目?！?/td> |
| 限制類 | ?。?）技術(shù)水平落后的； ?。?）不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的； ?。?）從事國家規(guī)定實行保護性開采的特定礦種勘探、開采的； （4）屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的； ?。?）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 |
| 禁止類 | （1）危害國家安全或損害社會公眾利益的； （2）對環(huán)境造成污染損害，破產(chǎn)自然資源或損壞人體健康的； ?。?）占用大量耕地，不利于保護、開發(fā)土地資源的； ?。?）運用我國特有工藝或技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的； （6）危害軍事設(shè)施安全和使用效能的； ?。?）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 |
| 允許類 | ?。?）不屬于鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項目 ?。?）升級條款：產(chǎn)品出口銷售額占其產(chǎn)品銷售總額70%以上的限制類外商投資項目，經(jīng)批準可以視為允許類外商投資項目。 |
【提示】主要記憶“限制類”、“禁止類”、升級條款
（四）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)（重點）
1.并購方式
| 股權(quán)并購 | 協(xié)議購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)的股東的股權(quán)，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè) |
| 認購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè) |
【理解】股權(quán)并購的標的是目標企業(yè)的股權(quán)，實質(zhì)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓或股東變化；資產(chǎn)并購的標的是目標企業(yè)的特定資產(chǎn)，并不影響目標企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的變化，實質(zhì)應為資產(chǎn)買賣。
2.要求
?。?）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得控制權(quán)，涉及重點行業(yè)、存在影響或者可能影響國家經(jīng)濟安全因素導致?lián)碛旭Y名商標或者中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移，當事人應當向"商務部"進行申報。
?。?）外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)繼承被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務；
?。?）外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔原有的債權(quán)和債務。（只是賣東西，不影響債權(quán)債務的歸屬）
3.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本與投資總額
?。?）注冊資本
| 協(xié)議購買境內(nèi)公司股東的股權(quán) | 1.境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)后，該外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本 2.外國投資者的出資比例為其所購買股權(quán)在原注冊資本中所占比例。 |
| 認購境內(nèi)有限責任公司增資 | 1.并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本與增資額之和。（原資本+增資） 2.外國投資者與被并購境內(nèi)公司原其他股東，在境內(nèi)公司資產(chǎn)評估的基礎(chǔ)上，確定各自在外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例。 |
?。?）外國投資者的出資比例
外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例一般不低于25%。如果低于25%，則要在營業(yè)執(zhí)照加注“外資比例低于25%”。
?。?）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的投資總額
【注意】投資總額=注冊資本+負債
用注冊資本決定投資總額，即決定投資總額上限
| 注冊資本 | 投資總額與注冊資本的比例 |
| 210萬美元以下 | 10/7 |
| 210萬美元（含210萬美元）～500萬美元 | 2倍 |
| 500萬美元（含500萬美元）～1200萬美元 | 2.5倍 |
| 1200萬美元以上（含1200萬美元） | 3倍 |
4.期限
| 新設(shè)期限 | 并購期限 | |
| 一次出資 | 6月 | 3月 |
| 分期首次 | 3月>各自15% | 6月>60% |
| 分期的總期限 | 2年 | 1年 |
A.新設(shè)期限：外商投資企業(yè)合同中規(guī)定一次繳付出資的，投資各方應當自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清；合同中規(guī)定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于"各自認繳出資額"的15%，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清，其余部分的出資應當按照《公司法》的規(guī)定在2年內(nèi)繳清。
B.并購期限：對通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立外商投資企業(yè)的外國投資者，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金額。對特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金額。
【理解1】區(qū)分的關(guān)鍵在于支付的對象
?、僦Ц督o"轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東"或"出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)"--適用并購期限；
②支付給"外商投資企業(yè)"，外國投資者和中國投資者分別"直接出資"設(shè)立--適用新設(shè)期限
【理解2】外商并購營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日出資可以為0，公司法不可以
?。?）外資占25%以上的前提下
?、?quot;購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)”達成的并購--并購期限（3, 6/60%+1）
外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東支付全部對價；對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。
?、?rdquo;認購境內(nèi)公司增資”達成的并購--不低于20%
外國投資者認購境內(nèi)公司增資，有限責任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東應當在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的"新增注冊資本"，其余部分的出資時間應符合《公司法》、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規(guī)定。其他法律和行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
?、?quot;先設(shè)立外商投資企業(yè)，后購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)”達成的并購
A.（與資產(chǎn)等額部分的出資，適用并購期限）設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)的，對與資產(chǎn)等額部分的出資，投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向境內(nèi)企業(yè)支付全部對價，特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。
B.（超過資產(chǎn)等額部分的出資，適用新設(shè)期限）其余部分的出資，合同、章程中規(guī)定一次繳清出資的，投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清，合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。
④“先購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，后設(shè)立外商投資企業(yè)并運營該資產(chǎn)”達成的并購
A.（與資產(chǎn)等額部分的出資，適用并購期限）外國投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。
B.（設(shè)立出資適用新設(shè)期限）外國投資者購入資產(chǎn)后設(shè)立外商投資企業(yè)是新設(shè)外商投資企業(yè)的，外商投資企業(yè)合同中規(guī)定一次繳付出資的，投資各方應當自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清；合同中規(guī)定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。
?。?）外資小于25%的前提下
?、偌幼ⅲ和鈬顿Y者的出資比例低于25%的，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，應依照現(xiàn)行設(shè)立外商投資企業(yè)的審批、登記程序進行審批、登記。審批機關(guān)在頒發(fā)外商投資企業(yè)批準證書時加注"外資比例低于25%"的字樣。登記管理機關(guān)在頒發(fā)外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時加注"外資比例低于25%"的字樣。
?、诔鲑Y方式：
A.以現(xiàn)金出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；
B.以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。
③不享受優(yōu)惠待遇：外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例低于25%的，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外，該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，其舉借外債按照境內(nèi)非外商投資企業(yè)舉借外債的有關(guān)規(guī)定辦理。
5.審批登記
?。?）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，除另有規(guī)定外，審批機關(guān)（商務部或省級商務主管部門）應自收到規(guī)定報送的全部文件之日起30日內(nèi)，依法決定批準或不批準。
（2）外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應自收到批準證書之日起30日內(nèi)，向登記管理機關(guān)（國家工商行政管理總局或其授權(quán)的地方工商行政管理局）申請辦理設(shè)立登記，領(lǐng)取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。
?。?）投資者自收到外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照之日起30日內(nèi)，到稅務、海關(guān)、土地管理和外匯管理等有關(guān)部門辦理登記手續(xù)。
6.反壟斷審查
| 境內(nèi)并購 | 向商務部和國家工商行政管理總局報告 | （1）并購一方當事人當年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣； （2）一年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過10個； （3）并購一方當事人在中國的市場占有率已經(jīng)達到20%； （4）并購導致并購一方當事人在中國的市場占有率達到25%。 并購一方當事人包括與外國投資者有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)。 過度集中，需要聽證，時間90日 |
| 境外并購 | 公布并購方案之前或者報所在國主管機構(gòu)的同時，向商務部和國家工商行政管理總局報告 | （1）境外并購一方當事人在我國境內(nèi)擁有資產(chǎn)30億元人民幣以上； （2）境外并購一方當事人當年在中國市場上的營業(yè)額15億元人民幣以上； （3）境外并購一方當事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國市場占有率已經(jīng)達到20%； （4）由于境外并購，境外并購一方當事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國的市場占有率達到25%； （5）由于境外并購，境外并購一方當事人直接或間接參股境內(nèi)相關(guān)行業(yè)的外商投資企業(yè)將超過15家。 |
| 審查豁免的情形 | （1）可以改善市場公平競爭條件的； （2）重組虧損企業(yè)并保障就業(yè)的； （3）引進先進技術(shù)和管理人才并能提高企業(yè)國際競爭力的； （4）可以改善環(huán)境的。 |
新用戶掃碼下載
京公網(wǎng)安備 11010802044457號