網(wǎng)校老師李玉華：注會新制度《經(jīng)濟法》重要考點提示

　　注會新制度《經(jīng)濟法》教材的兩大體系構(gòu)成了本書的基本框架。

　　一是主體方面的法律

　　我們認為應以公司法為主，其它的比較簡單。所以《公司法》應該全面復習，主要考點有：

　　公司法人人格的否認原則

　　公司法人財產(chǎn)權(quán)

　　有限公司的設(shè)立條件、組織機構(gòu)的職權(quán)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股東訴訟、公積金、合并流程。

　　一人公司和國有獨資公司股份公司的設(shè)立條件、會議制度、創(chuàng)立大會和發(fā)起人、股份轉(zhuǎn)讓的限制、累積投票制、上市公司特別規(guī)定（特別職權(quán)、獨立董事的任職資格、對外擔保的限制等、一定要關(guān)注證券法的首發(fā)并上市的條件）

　　《外商投資企業(yè)法》除了常規(guī)考點：投資總額與注冊資本的比例關(guān)系 、出資方式、出資期限、“一般途徑和特殊途徑”、董事會、聯(lián)合管理委員會、財務會計的規(guī)定。還要關(guān)注特殊目的公司、股權(quán)并購和資產(chǎn)并購就要和本書最后一章相結(jié)合了

　　個人獨資企業(yè)法和合伙企業(yè)法我就不多說了，這個聽過課應該就差不多了

　　二是法律行為方面的

　　主要是合同法、物權(quán)法、擔保法和票據(jù)法。應該說這四章是我們考核的重中之重！一定要吃透！比如說：

　　買賣合同、租賃合同、借款合同

　　保證和留置、特別是最高額抵押，流押條款，抵押當事人的權(quán)利和義務

　　地役權(quán)和共同共有、占有制度和善意取得

　　另外，關(guān)于破產(chǎn)法，我想給大家理一下近六年的試題情況：

　　第一次、單獨考破產(chǎn)分配計算

　　第二次、結(jié)合破產(chǎn)財產(chǎn)考計算

　　第三次、結(jié)合債權(quán)申報考計算

　　第四次、考個了破產(chǎn)申請受理時點的法律效力，最終也沒有脫離計算

　　第五次、新舊破產(chǎn)法交接之際，考了幾個實體概念：破產(chǎn)財產(chǎn)、債權(quán)申報、三個時點、五個權(quán)利

　　第六次、就是最近舊制度剛考完的。（也就是考了三個小插曲：債權(quán)人會議、和解和重整）所以呀，破產(chǎn)法實在是沒有什么新花樣了，大家關(guān)注一下歷年試題。實際上，今年我們新制度的考生教材是比較難的，加了個新考點，就是保證人破產(chǎn)的情形，這也是最難的一個考點了，還有一個點沒有考到，就是追加分配，也可能考重整不成功的話，還應繼續(xù)破產(chǎn)分配。

　　見題

　　2008年1月8日，A以甲公司不能清償?shù)狡趥鶆涨屹Y不抵債為由向人民法院提出破產(chǎn)申請。1月21日，人民法院裁定受理破產(chǎn)申請，指定了管理人，并發(fā)出公告，要求甲公司的所有債權(quán)人在5月21日之前申報債權(quán)。在申報債權(quán)到期日前，A申報到期債權(quán)1 000萬元，其中：欠債800萬元，違約利息200萬元：B申報到期債權(quán)1 000萬元，該債權(quán)附有乙公司提供的連帶責任保證；C申請債權(quán)50萬元，該債權(quán)在一年后到期：D申報債權(quán)1 200萬元，該債權(quán)附有在甲公司一棟樓房上設(shè)定的抵押權(quán)。在6月1日召開的第一次債權(quán)人會議上，管理人和其他債權(quán)人認為：A的債權(quán)應當只計本金800萬元，不計違約罰息200萬元；B的債權(quán)不應當申報，而應當由連帶保證人承擔；C的債權(quán)未到期，不能確認；D的債權(quán)有抵押擔保，無需申報確認。

　　6月10日，甲公司的控股股東E向人民法院提出申請，請求對甲公司進行破產(chǎn)重整。人民法院審查后認為，該重整申請符合法律規(guī)定，裁定甲公司重整。隨后，D要求拍賣抵押樓房以清償自己的債權(quán)，被甲公司拒絕。重整期間，經(jīng)甲公司申請，人民法院批準，甲公司在管理人監(jiān)督下自行管理公司財產(chǎn)和營業(yè)事務。6月30日，甲公司為維持營業(yè)正常進行，以其所有的另一棟樓房設(shè)定抵押性銀行借貸1 000萬元。

　　10月10日，甲公司向人民法院和債權(quán)人會議提交了重整計劃草案。該草案的主要內(nèi)容包括：

　?。?）一般債權(quán)人的債權(quán)償還60%，并且分兩年支付；

　?。?）公司股東將其擁有的50%的股份按照債權(quán)比例分配給一般債權(quán)人作為補償；

　?。?）抵押擔保債權(quán)人的債權(quán)在兩年后可以得到本金的全額支付；

　?。?）自破產(chǎn)申請受理開始，所有債權(quán)停止計算利息。債權(quán)人會議對上述重整計劃草案進行了分組表決。除擔保債權(quán)人組外，各類債權(quán)人組合出資人族都通過了重整計劃草案。甲公司在與擔保債權(quán)人協(xié)商不成的情況下，申請人民法院批準了重整計劃草案。

　　2009年5月，甲公司按照重整計劃規(guī)定的30%的支付比例清償?shù)谝还P債務之后，發(fā)現(xiàn)公司現(xiàn)金嚴重不足，重整計劃無法繼續(xù)執(zhí)行。經(jīng)管理人申請，人民法院裁定終止重整計劃的執(zhí)行，宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。甲公司請求一般債權(quán)人返還已經(jīng)支付的30%的清償款。

　　要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　?。?）人民法院確定的債權(quán)人申報債權(quán)的期限是否合法？并說明理由。

　　（2）在第一次債權(quán)人會議上，管理人和其他債權(quán)人對A、B、C和D申報債權(quán)的異議是否成立？并分別說明理由。

　?。?）甲公司能否拒絕D為清償自己的債權(quán)而拍賣抵押樓房的要求？并說明理由。

　?。?）在重整期間，甲公司為向銀行借款而以其所有的另外一棟樓房提供擔保的做法是否合法？并說明理由。

　　（5）人民法院在擔保債權(quán)人對重整計劃后，甲公司能否請求一般債權(quán)人返還已清償?shù)目铐棧坎⒄f明理由。

　　（6）在終止執(zhí)行重整計劃后，甲公司能否請求一般債權(quán)人返還已清償?shù)目铐棧坎⒄f明理由。

　　【答案】

　　（1）法院確定的債權(quán)申報期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月。本題中，債權(quán)申報期限為1月21日——5月21日，超過了最長期限3個月，所以不符合規(guī)定。

　?。?）對于A的異議不成立。對于管理人解除雙方均未履行完畢的合同給對方造成的損失，其中的違約金（包括利息）不能申報債權(quán)。但是本題是破產(chǎn)申請受理前已經(jīng)存在的到期債權(quán)，此時違約金（違約利息）可以申報債權(quán)。

　　對B的異議不成立。根據(jù)規(guī)定，債務人的保證人或者其他連帶債務人尚未代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏?，以其對債務人的將來求償?quán)申報債權(quán)。但是，債權(quán)人已經(jīng)向管理人申報全部債權(quán)的除外。所以，債權(quán)人可以直接向管理人申報全部債權(quán)，也可以要求連帶責任保證人清償。題目中說“應當由連帶保證人承擔”不符合規(guī)定。

　　對C的異議不成立。根據(jù)規(guī)定，未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請受理時視為到期。即可以申報債權(quán)。題目中說“未到期的債權(quán)不能確認”，不符合規(guī)定。

　　對D的異議不成立。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人申報債權(quán)時，應當書面說明債權(quán)的數(shù)額和有無財產(chǎn)擔保，并提交有關(guān)證據(jù)。所以，有擔保債權(quán)，也要向管理人申報。

　?。?）甲公司可以拒絕D為清償其債權(quán)而拍賣抵押樓房的要求。根據(jù)規(guī)定，在重整期間，對債務人的特定財產(chǎn)享有的擔保權(quán)暫停行使。所以甲公司可以拒絕D的要求。

　　（4）重整期間，甲公司為借款而以另一樓房提供擔保的做法符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在重整期間，債務人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔保。所以甲公司的做法符合規(guī)定。

　　（5）人民法院直接批準重整計劃的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，未通過重整計劃草案的表決組拒絕再次表決，但按照重整計劃草案，有財產(chǎn)擔保的債權(quán)人就該特定財產(chǎn)將獲得全額清償，其因延期清償所受的損失將得到公平補償，并且其擔保權(quán)未受到實質(zhì)性損害，或者該表決組已經(jīng)通過重整計劃草案的情況下，債務人或者管理人才可以申請人民法院批準重整計劃草案。本題中，重整計劃草案中約定抵押擔保債權(quán)人的債權(quán)在2年后才可以得到清償，實際上并未解決延期清償所受損失的清償問題，其擔保權(quán)是受到了實質(zhì)性損害的（不讓其行使），因此人民法院在這種情況下不能直接批準重整計劃。

　?。?）甲公司不能要求一般債權(quán)人返還已清償?shù)目铐?。根?jù)規(guī)定，人民法院裁定終止重整計劃執(zhí)行的，債權(quán)人因執(zhí)行重整計劃所受的清償仍然有效，債權(quán)未受清償?shù)牟糠肿鳛槠飘a(chǎn)債權(quán)。

　　好了，同學們，重點我們就說這些，還有一些其它章節(jié)我沒有提到，但試題肯定是有的，比如說，第一章小題不錯，還有最后一章也不錯！

李玉華
2009年9月10日

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