簡介：沒有一個制度是完美無缺的，但是，只有在制度建設(shè)與完善過程中，公司人員犯罪才可能得到遏制。

　　公司治理結(jié)構(gòu)缺陷

　　近幾年，我國許多大型國有知名企業(yè)的高級管理人員頻繁出現(xiàn)問題，其中因濫用職權(quán)而被追究刑事責(zé)任的國企老總也越來越多。如原三九企業(yè)集團總經(jīng)理、黨委書記趙新先因觸犯國有企業(yè)人員濫用職權(quán)罪被判刑一年零十個月，原深圳經(jīng)濟特區(qū)房地產(chǎn)(集團)股份有限公司黨委書記、董事長葉環(huán)保，因國有公司人員失職、濫用職權(quán)罪，判處有期徒刑六年；李倫、鮑鴻璽、張榮立……這些曾經(jīng)地位顯赫的國企老總，都因為濫用職權(quán)而必須面對鐵窗牢獄的生活。他們中有的輕而易舉動用上億元資金，不經(jīng)集團黨委研究，不按規(guī)定上報主管部門審批，擅自收購未經(jīng)評估的項目而造成巨大損失；有的在未經(jīng)公司同意的情況下，擅自以公司的名義簽訂集資協(xié)議，承諾償還高額利息；有的違反規(guī)定提供巨額擔(dān)保……造成國有資產(chǎn)的重大經(jīng)濟損失。

　　這些案件的連續(xù)出現(xiàn)，從一個側(cè)面反映了我國企業(yè)特別是國有企業(yè)公司法人治理結(jié)構(gòu)方面，確實存在著嚴重的制度缺陷。法人治理結(jié)構(gòu)，作為現(xiàn)代企業(yè)制度中最重要的組織架構(gòu)，是明確劃分股東會(包括股東)，董事會(包括董事)、監(jiān)事會(包括監(jiān)事)和經(jīng)理層之間權(quán)力、責(zé)任和利益以及明確相互制衡關(guān)系的一整套制度安排。通過這樣一種制度安排，企業(yè)形成清楚的利益機制、決策機制和監(jiān)督機制，確保企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動有序、有效進行。也就是說，完善的法人治理結(jié)構(gòu)能夠有效防止國有企業(yè)高級管理人員濫用職權(quán)的行為，制度越完善，監(jiān)督力度越強，違法行為則會更多地被遏制；相反，如果治理結(jié)構(gòu)存在制度缺陷，企業(yè)高管人員濫用職權(quán)則有了可乘之機。

　　“弱股東，強管理層”現(xiàn)象

　　目前，國有股權(quán)過分集中，國有股股權(quán)主體虛置，所有者缺位，且在董事會人員組成中以執(zhí)行董事和控股股東代表為主，缺少外部董事、獨立董事的監(jiān)督，所以國有公司造成“弱股東，強管理層”現(xiàn)象，“內(nèi)部人”和大股東的代表控制了董事會。一方面，董事會形成了由代表國家股或政府控制的法人股的“關(guān)鍵人”控制的局面；另一方面，在相當(dāng)一部分上市公司中，董事會成員大多同時兼任公司經(jīng)理層要職，董事會中“內(nèi)部人”的比例過高。

　　中國證監(jiān)會最近的一項調(diào)查結(jié)果表明，目前，在我國的上市公司董事會中，將近50%的董事是由公司的“內(nèi)部人”擔(dān)任，而來自大股東的董事的比例則高達80%。大多數(shù)公司沒有設(shè)立獨立董事，部分公司即使建立了獨立董事，但在董事會中所占的比例很低，難以形成對執(zhí)行董事和大股東代表的有效制衡。

　　從董事會運作方式上看，董事長既是公司的法人代表，對公司運作承擔(dān)直接責(zé)任，又由于《公司法》賦予董事長在董事會閉會期間代表董事會做出部分決策的權(quán)力，導(dǎo)致董事長權(quán)力過大，不符合董事會集體決策的運作方式，容易導(dǎo)致董事長陷入公司具體經(jīng)營事務(wù)中。

　　國有企業(yè)治理結(jié)構(gòu)中暴露出來的這些問題無形中增加了國有企業(yè)高級管理人員濫用職權(quán)犯罪的風(fēng)險。

　　世界性難題

　　公司治理結(jié)構(gòu)的完善不僅是中國，也是全世界所共同面臨的課題。

　　在美國式公司治理模式中，由于股權(quán)高度分散，所有者沒有動力去監(jiān)督管理層，“內(nèi)部人控制”、決策短視等弊病也屢屢出現(xiàn)。為解決這些問題，大多數(shù)美國公司設(shè)立了獨立董事制度、期權(quán)激勵制度等，以加強對管理層的內(nèi)部監(jiān)督，激勵管理層為長期利潤最大化而努力。與此同時，采用中介機構(gòu)約束、強勢監(jiān)管、民事訴訟等配套制度以提高管理層的違規(guī)成本。但是，目前的華爾街危機卻表明，所有這些制度不僅沒有起到其應(yīng)有的作用，反而紛紛成為上市公司造假的根源。

　　以安然案為例，公司在2000年召開董事會時，董事們每人接受了7.9萬美元的薪金，同時不少的董事與安然有直接的生意往來，有的為安然做咨詢業(yè)務(wù)，有的仰仗安然的捐助，所以安然任何合法不合法的交易都能得到董事會的通過。安然董事會下設(shè)的審計委員會(由獨立董事組成)盡管負有對公司財務(wù)報告最終監(jiān)督及對關(guān)聯(lián)交易定期檢查的責(zé)任，但在實際工作中并沒有按規(guī)定進行任何實質(zhì)性的深入調(diào)查。

　　美國同樣存在政府機構(gòu)監(jiān)管不力。由于薪水低，經(jīng)費不足，人員流動性大，美國政府的監(jiān)管工作并不是很得力。就拿美國證券交易委員會(SEC)來說，每年要審閱1.7萬家上市公司的相關(guān)文檔和信息；掌握和監(jiān)督大量的對沖基金的情況；保證交易所的正常運轉(zhuǎn)；阻止無數(shù)潛在的操縱市場和內(nèi)部交易事件的發(fā)生，同時在市場上出現(xiàn)任何差錯時，負責(zé)進行調(diào)查工作，SEC根本沒有足夠的人手去處理。去年，一名在SEC工作的首席會計師承認，2000年每15份年報中只有一份才有可能被審閱。

　　任何制度都不可能是完美無缺的，從上面我們可以看出，即便是在市場經(jīng)濟相對成熟的國家，其公司治理結(jié)構(gòu)也有漏洞存在，也需要不斷改進和完善。從某種程度上來說，中國與美國面臨相似的問題：道德自律、行政監(jiān)管、法律處罰和公司內(nèi)外的監(jiān)督與制約。

　　關(guān)鍵在明確權(quán)責(zé)邊界

　　國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的本質(zhì)是責(zé)任配置的制度安排，重點是在健全組織和配好人員的基礎(chǔ)上，以責(zé)任為核心，按照權(quán)責(zé)對等的原則，明確治理結(jié)構(gòu)的權(quán)責(zé)邊界。按照委托代理關(guān)系，從出資人代表到產(chǎn)權(quán)代表到總經(jīng)理，依法依規(guī)層層授權(quán)，代理人根據(jù)被授予的權(quán)力盡自己的義務(wù)，并承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，同時給予其與責(zé)任和貢獻相匹配的利益，包括薪酬和其他方面的激勵。通過這種權(quán)責(zé)配置，建立起權(quán)力、責(zé)任、義務(wù)有機統(tǒng)一，國有資產(chǎn)責(zé)任鏈條清晰、層層落實到人的責(zé)任體系。

　　在我國，要防止國有企業(yè)高管濫用職權(quán)，既要明確和落實各自的職權(quán)，又要對其權(quán)力行使進行有效的制衡，這也是完善企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。要保證董事會職權(quán)集體行使，而不是董事長個人行使。董事會只能作為整體來行動，董事會的一切決定，都應(yīng)以整體名義和整體行動做出。董事長只有在董事會授權(quán)的情況下，在授權(quán)范圍內(nèi)，才能單獨行使董事會的職權(quán)。界定董事包括董事長的職責(zé)，要消除董事長的官本位、行政化的弊端，避免“一長”管“一會”、以“董”代“黨”的現(xiàn)象。

　　董事會和經(jīng)理層應(yīng)依法行使各自職權(quán)，各負其責(zé)。要堅持董事會聘用、解聘經(jīng)理制度及經(jīng)理對董事會負責(zé)并報告工作的制度。改變董事長和經(jīng)理由一人出任的現(xiàn)象，以強化董事會的各負其責(zé)的獨立性。

　　推行獨立董事制度

　　獨立董事的獨立性，在董事會中能對內(nèi)部董事起著監(jiān)督和制衡作用，可監(jiān)督和約束公司的決策者和經(jīng)營者，制約大股東的操縱行為，最大限度地保護中小股東乃至整個公司利益，有效彌補企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的缺陷。鑒于目前獨立董事人力資源嚴重稀缺，要對獨立董事人選進行專業(yè)培訓(xùn)和教育，不斷提高他們的素質(zhì)和專業(yè)水平，成立全國性、行業(yè)性獨立董事協(xié)會。建立健全獨立董事激勵和約束機制。

　　規(guī)范議事規(guī)則和辦事程序

　　解決一些國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)中存在的“形似而神不似”、“形備而實不至”的問題，重點在流程和程序的規(guī)范。在明確權(quán)責(zé)邊界的基礎(chǔ)上，要重點規(guī)范董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層的議事規(guī)則和辦事程序，使法人治理結(jié)構(gòu)的運行制度化、具體化、流程化。當(dāng)前，要重點研究建立董事會集體決策及可追溯個人責(zé)任的議事和決策制度、出資人選任和考核董事會成員、董事會選聘和考核經(jīng)理層成員、總經(jīng)理依法行使用人權(quán)等問題。通過規(guī)范工作流程，使董事會能夠科學(xué)決策，經(jīng)理層能夠高效執(zhí)行，監(jiān)事會能夠有力監(jiān)督。