【論文關鍵詞】電子商務 法律制度 挑戰(zhàn) 應對策略

　　【論文摘要】本文立足于探討電子商務及其法律制度的含義，以及構建電子商務法律制度的基本架構。從不同角度比較了有關電子商務內涵的各種思想，確定廣義論為基本出發(fā)點；初步列舉了電子商務引發(fā)的合同法、隱私權法、消費者權益保護法、刑法、程序法以及稅法等問題，并提出了應對策略。

　　隨著全球信息網(wǎng)絡的建立和完善，網(wǎng)絡的應用越來越廣泛。電子商務已經(jīng)成為一股不可阻擋的潮流，發(fā)展它不僅關系到國民經(jīng)濟的發(fā)展，而且影響到社會公眾的生活，涉及到國家的政策、法律、信息技術發(fā)展和基礎設施建設等一系列綜合性的問題。中國作為一個國際貿易大國，應當在發(fā)展全球性電子商務方面進行積極的準備，開展有關電子商務法律制度的研究并主動采取相應的對策。

　　一、電子商務的內涵及特點

　　(一)電子商務的內涵

　　一般認為，電子商務(ElectronicCommerce)是指買賣雙方基于計算機網(wǎng)絡(主要指Intemet網(wǎng)絡)按照一定的標準，采用相應的電子技術所進行的各類商貿活動。其主要功能包括網(wǎng)上的廣告、訂貨、付款、客戶服務和市場調查分析、財務核計及生產(chǎn)安排等多項利用interact開發(fā)的商業(yè)活動。它有狹義和廣義之分。狹義的電子商務僅指通過Intemet進行的商業(yè)活動；而廣義的電子商務則將利用包括Intemet、Intranet(企業(yè)內聯(lián)網(wǎng))和Extranet(企業(yè)外聯(lián)網(wǎng))等各種不同形式網(wǎng)絡在內的一切計算機網(wǎng)絡進行的所有商貿活動都歸屬于電子商務。

　　(二)電子商務的特點

　　電子商務與傳統(tǒng)商業(yè)方式相比具有如下特點：

　　1．精簡流通環(huán)節(jié)。電子商務不需要批發(fā)商、專賣店和商場，客戶通過網(wǎng)絡直接從廠家定購產(chǎn)品。

　　2．節(jié)省購物時間，增加客戶選擇余地。電子商務通過網(wǎng)絡為各種消費者提供廣泛的選擇余地，可以使客戶足不出戶便能購到滿意的商品。

　　3．加速資金流通。電子商務中的資金周轉無須在客戶、批發(fā)商、商場等之間進行，而直接通過網(wǎng)絡在銀行內部賬戶上進行，大大加快了資金周轉速度，同時減少了商業(yè)糾紛。

　　4．增強客戶和廠商的交流?？蛻敉ㄟ^網(wǎng)絡說明自己的需求，定購自己喜歡的產(chǎn)品，廠商則可以很快地了解用戶需求，避免生產(chǎn)上的浪費。

　　5．刺激企業(yè)間的聯(lián)合和競爭。企業(yè)之間可以通過網(wǎng)絡了解對手的產(chǎn)品性能與價格以及銷量等信息，從而促一進企業(yè)改造技術，提高產(chǎn)品競爭力。

　　二、電子商務給我國法律制度帶來的挑戰(zhàn)及應對策略

　　(一)電子商務對合同法提出的挑戰(zhàn)及對策電子商務的成長首當其沖會給作為商法基礎的合同法帶來嚴峻的考驗，涉及到電子合同的法律規(guī)定、電子簽名是否有效等問題。

　　1．交易雙方的識別與認證。這主要是針對B2B(電子商務的一種模式，BusinesstoBusiness的縮寫，即商業(yè)對商業(yè)，或企業(yè)間的電子商務模式)而言。電子合同與書面合同的一個很大不同是交易雙方不一定見面，而是通過互聯(lián)網(wǎng)來簽訂電子合同。通過互聯(lián)網(wǎng)訂立電子合同的最大難點就是交易雙方的身份確認問題。這個問題可以通過認證中心來解決，并且很多國家都已經(jīng)實施了該項措施。由于認證中心所處的位置，要求它必須具有公正、權威、可信賴性，并且它所承擔的義務和責任必須得到法律的承認。我國應完善立法以促使電子簽名的使用及認證機構運作的標準化。

　　2．交易的合法與合同的生效。電子商務中許多交易是在互聯(lián)網(wǎng)上執(zhí)行的，并不需要現(xiàn)實的實物交割。這就涉及到交易是否合法以及對這樣的交易監(jiān)管的問題。另外電子合同的生效問題也與此有關，如果合同違法，那么必然不受合同法保護。同時合同的生效還涉及到如何才算生效的問題。電子商務的交易要符合法律的要求，不能是采取非法手段牟利的商務行為。所以首先應使商家做到避免違法的行為發(fā)生。另外國家也應該加大對互聯(lián)網(wǎng)的監(jiān)管力度，制定相應的法律法規(guī)，防范于未然。在合同生效問題上，現(xiàn)在基本也達成了一致認可。電子承諾到達速度很快，投郵和到達幾乎同時，因此在生效時間上一般不會存在很大分歧。對于生效地點問題，因為數(shù)據(jù)電文的接受地點比較容易確定，所以聯(lián)合國國際貿易法委員會所制定的《電子商務示范法》中就是采取承諾到達地點作為生效地點。

　　3．電子簽名的有效性。我國雖在合同法中用“功能等同”原則對電子簽名的有效性予以承認，但是在證據(jù)法中卻沒有提及，存在著一定的法律漏洞問題。電子簽名采取什么形式才算有效的問題，我們可以借鑒美國電子簽名法中的技術中立原則，即電子商務法對傳統(tǒng)的口令法、非對稱性公開密鑰加密法、智能卡法以及生物鑒別法等，都不可厚此薄彼，產(chǎn)生任何歧視性要求；同時還要給未來技術的發(fā)展留下法律空間，而不能停止于現(xiàn)狀。

　　4．電子合同的確認。電子合同雖具有方便、快捷、成本低等優(yōu)點，但是也存在著一定的風險。網(wǎng)絡安全只是一個相對的概念，無論多么安全的加密或其他網(wǎng)絡安全防范技術，理論上都有被攻破的可能。而且網(wǎng)絡病毒或其他人為因素，都可能導致電子合同丟失，所以盡量采取書面合同的形式來對電子合同給以確認。

　　(二)電子商務的跨越式發(fā)展給消費者權益保護法帶來的新挑戰(zhàn)及對策

　　1．網(wǎng)上買賣雙方地位不對等。網(wǎng)上購物中，消費者不得不面對經(jīng)營者根據(jù)自己的利益預先設定好的格式合同。合同的條款往往是經(jīng)營者利用其優(yōu)越的經(jīng)濟地位制定的有利于自己而不利于消費者的霸王條款。這些條款通常包括諸如免責條款、失權條款、法院管轄條款等，其實質是將合同上的風險、費用的負擔等盡可能地轉移到消費者身上。消費者選擇同意后，如果交易后產(chǎn)生了糾紛，商家就會以此來對抗消費者的投訴，使消費者處于很不利的地位。

　　法律追求的是公平和正義，我們要保護消費者的權益，但不能認為所有的網(wǎng)上消費糾紛都應保護消費者的權益。在解釋格式條款時，應拋棄傳統(tǒng)的絕對化的解釋，要采取更加靈活的判斷標準。同時消費者在進行網(wǎng)絡消費時，也應盡到一定的義務，否則就要承擔一定的法律責任。經(jīng)營者在提供格式合同時，應盡可能地將交易要素準確、適當?shù)貍魉徒o消費者。這種告知應充分考慮到大多數(shù)消費者的網(wǎng)絡知識水平．使大多數(shù)消費者無須進行專業(yè)培訓就能讀懂或理解其內容。從而避免因誤解而產(chǎn)生消費糾紛。

　　2．消費者交易安全難以得到保障。電子商務中，消費者是通過電子支付方式完成交易的，這就要求消費者必須擁有電子賬戶。網(wǎng)上交易的安全性是消費者普遍關心的一個熱點問題。消費者往往希望能簡單快捷地完成交易，但又擔心自己的經(jīng)濟利益因操作不當或黑客入侵而遭受損失。

　　因此，我們必須采取有效的措施發(fā)現(xiàn)交易系統(tǒng)隱患，防范黑客的侵入；要逐步建立健全以信息安全、網(wǎng)絡安全為目標，加密技術、認證技術為核心，安全電子交易制度為基礎的、具有自主知識產(chǎn)權的電子商務安全保障體系；要建立一個專門的全國性的認證體系，權威、公正地開展電子商務認證工作，確認從事電子商務活動的企業(yè)身份的合法性、真實性和準確性。

　　3．網(wǎng)絡欺詐和虛假廣告泛濫成災，消費者購物后退賠艱難。在電子商務中，消費者對產(chǎn)品的了解只能通過網(wǎng)上的宣傳和圖片，對嚴品的實際質量情況和產(chǎn)品本身可能存在的隱蔽瑕疵、產(chǎn)品的缺陷缺乏了解，使得消費者在網(wǎng)上訂購后，還要等待實際交貨時才能確認是否與所訂購的商品一致，容易導致實際交貨商品的質量、價格、數(shù)量與所訂購的商品不一致。出現(xiàn)此類問題消費者要向經(jīng)營者退貨或索賠，首先需要商務網(wǎng)站提供經(jīng)營者的詳細信息資料，但商務網(wǎng)站常常以商業(yè)秘密為由拒絕提供經(jīng)營者的詳細信息資料，消費者對此毫無辦法。對此，我們可以綜合運用各種手段，建立事前預防和事后制裁相結合的防治體系，通過制定特殊的規(guī)則，嚴格禁止網(wǎng)絡消費欺詐和虛假廣告，給消費者提供一個誠信的電子交易環(huán)境。

　　(三)電子商務對刑法帶來的挑戰(zhàn)及對策

　　在電子商務活動中，信息共享和信息安全是一對矛盾。雖然我們可以通過采取降低共享程度的方法來達到控制網(wǎng)絡信息安全問題的目的，但這是因噎廢食，顯然是不可取的。因此，應主動構筑包括刑事法律控制在內的面向網(wǎng)絡環(huán)境的信息安全保障體系來控制網(wǎng)絡信息安全問題。

　　刑法作為一種規(guī)范性的手段，它的運用具有滯后性的特點，即它通常是在某一危害社會的行為已經(jīng)不為其它法律所調整或不足以調整的情形下，作為一種更為強制性的調整手段出現(xiàn)。由于刑法采用的是刑罰手段，所以對網(wǎng)絡信息安全問題，尤其對計算機犯罪問題來說，刑法控制是最具強制性、最為嚴厲的手段，它在整個法律控制體系中起到一種保障和后盾的作用。當前電子商務的發(fā)展對刑事立法帶來一系列挑戰(zhàn)。

　　1．現(xiàn)有量刑幅度和刑罰種類的不足。應當對刑罰種類進行創(chuàng)新，即引入資格刑；也可以廣泛地適用財產(chǎn)刑和資格刑，即沒收與犯罪有關的一切物品、設備，剝奪犯罪人從事某種職業(yè)、某類活動的資格，作為一種附加刑，其期限的長短，可考慮比照現(xiàn)有資格刑中關于剝奪政治權利的規(guī)定來確定。例如禁止任何IsP(服務提供商)接納犯罪分子或者禁止犯罪分子從事與計算機系統(tǒng)有直接相關的職業(yè)等。

　　2．刑事管轄面臨的難題。網(wǎng)絡無國界，使計算機犯罪分子輕易地就可以實施跨國界的犯罪。隨著互聯(lián)網(wǎng)的不斷發(fā)展，跨國犯罪在所有的計算機犯罪中所占的比例越來越高，由此帶來了刑事管轄的難題。我國刑法在目前很難對境外從事針對我國的計算機網(wǎng)絡犯罪產(chǎn)生效力，因此加強國際間司法管轄權的協(xié)調就顯得十分必要。

　　3．單位犯罪的處理問題。雖然對待單位犯罪是可以對危害行為的直接實施者、參與者以及主管人員等個人犯罪依法追究刑事責任，但是此種處理方式畢竟不是久遠之計，因而完善刑事立法，從立法上明確規(guī)定單位可以構成計算機犯罪是解決這一問題的最佳選擇。

　　(四)電子商務對我國傳統(tǒng)稅收提出的新挑戰(zhàn)及對策

　　電子商務使企業(yè)經(jīng)營活動打破地域、國界、時間、空間的限制，經(jīng)營跨地區(qū)和跨國業(yè)務的公司數(shù)量劇增，原本無力開拓國際業(yè)務的中小企業(yè)也能通過網(wǎng)絡進入國際市場。從這個意義上講，網(wǎng)絡化加速了國際貿易全球化的進程。電子商務銷售額的迅速增加，也給我國的流轉稅稅源開辟了新的天地。但是，我們也必須看到，日益發(fā)展的電子商務也對我國傳統(tǒng)稅收提出了新的挑戰(zhàn)。

　　1．電子商務使納稅義務的確認模糊化。由于電子商務具有匿名性、難以追蹤性、全球性、管理非中心化的特點，且信息在互聯(lián)網(wǎng)上的傳遞可能經(jīng)由許多國家’，在現(xiàn)有條件下甚至無法確認最終銷售商和顧客，因此給查明電子商務納稅人身份帶來困難。

　　2．電子商務使稅收管理復雜化。具體表現(xiàn)在：商業(yè)中介課稅點減少，增大了稅收流失的風險；無紙化電子商務對傳統(tǒng)稅收稽查方法提出了挑戰(zhàn)。

　　3．保護交易安全的計算機加密技術的開發(fā)，加大了稅務機關獲取信息的難度。由于計算機網(wǎng)絡平臺上的電子商務對于交易安全有特殊的要求，所以計算機加密技術得到不斷創(chuàng)新，廣泛應用到電子商務上，納稅人就可以用超級密碼和用戶雙重保護來隱藏有關信息，這使得稅務機關搜集資料變得更加困難，稅務審計工作也變得越來越復雜。

　　4．法律責任難以界定。電子商務運行模式，無論從交易時間、地點、方式等各個方面都不同于傳統(tǒng)貿易的人工處理運作模式?，F(xiàn)行稅收征管方式的不適應將導致電子商務征稅法律責任上出現(xiàn)空白地帶，對電子商務的征、納稅方如何承擔法律責任將無從談起。從而勢必造成法律執(zhí)行的失衡，最終影響稅收征管工作。由此可見，做好電子商務的稅收工作是擺在我們面前的一項緊迫的現(xiàn)實任務。

　　1．要規(guī)范和完善科學有效的稅收政策。目前從我國的實際情況出發(fā)，發(fā)展電子商務的同時，在有關稅收法律制定上必須把握整體協(xié)調性和前瞻性，借鑒發(fā)達國家的有益做法，確定電子商務稅收的基本政策理念。

　　2．要堅持稅收中立性政策。稅收應具有中立性，對任何一種商務形式都不存在優(yōu)劣之分。對類似的經(jīng)濟收入在稅收上應當平等對待，而不應當考慮這項所得是通過網(wǎng)絡交易還是通過傳統(tǒng)交易取得的。

　　3．要堅持適當?shù)亩愂諆?yōu)惠政策。電子商務在我國尚處于萌芽期，應當采取鼓勵的政策來扶持這一新興事物。對此類企業(yè)我國應該比照高新技術企業(yè)給以適當?shù)亩愂諆?yōu)惠，以促使更多的企業(yè)上網(wǎng)交易，開辟新的稅源。

　　4．要堅持國際稅收協(xié)調與合作政策。電子商務的發(fā)展，進一步加快了世界經(jīng)濟全球化、一體化的進程，國際社會應為此進行更廣泛的稅收協(xié)調，以消除因各自稅收管轄權的行使而形成的國際貿易和資本流動的障礙。此外，加強國際稅收協(xié)調與合作，還能有效地減少避稅的可能性。

　　綜上所述，我們建立相應的征管體系是必要而迫切的，但我們更應該理性地認識到，這種制度的建立絕不能因為“征稅”而“征管”。我們在建立必要的體制以保證國家財政收入的同時，一定要在原則和策略上扶持和鼓勵國內電子商務的發(fā)展，達到稅收征管中政府和納稅方利益的最優(yōu)平衡

　　(五)電子商務對程序法的挑戰(zhàn)及對策

　　電子商務是通過因特網(wǎng)或專有網(wǎng)絡系統(tǒng)進行不受時間、空間和地域限制的業(yè)務往來，并利用電子貨幣進行支付的交易方式。那么如何確立發(fā)生糾紛的管轄權；如何確立電子合同簽訂生效的時間地點；數(shù)據(jù)電文極易修改且不留痕跡，如何確認電子合同的原件；數(shù)據(jù)電文的承認、可接受性和是否可以作為證據(jù)等。我國現(xiàn)有法律除了新頒布的《合同法》承認電子合同合法有效外，對上述大多數(shù)法律問題未做出規(guī)定。在電子商務中，賣方可以在網(wǎng)上設立電子商城銷售貨物，買方可以通過手機、電視、電腦等終端上網(wǎng)，在設于因特網(wǎng)上的電子商城購物。電子商務的發(fā)展對現(xiàn)行程序法提出了許多挑戰(zhàn)。

　　隨著電子商務的發(fā)展，當事人所在的地點對糾紛解決來說往往變得不太重要，解決國際電子商務糾紛，應當朝著制定統(tǒng)一的國際民事訴訟程序和統(tǒng)一實體規(guī)范的方向發(fā)展，這樣才能真正解決全球電子商務所產(chǎn)生的糾紛。

　　(六)電子商務環(huán)境下侵犯隱私權的手段不斷創(chuàng)新，越來越隱蔽

　　隨著電子商務的應用和普及，有些商家在利益驅使下在網(wǎng)絡應用者不知情或不情愿的情況下采取各種技術手段取得和利用其信息，侵犯了上網(wǎng)者的隱私權。在這種環(huán)境下，侵犯隱私權的手段不斷創(chuàng)新，而且越來越隱蔽。因此，我國必須通過專門立法、鼓勵行業(yè)自律與教育網(wǎng)絡使用者的方式，建立個人數(shù)據(jù)的法律保護制度。網(wǎng)絡隱私數(shù)據(jù)如何得到安全保障，這是任何發(fā)展電子商務的國家都面臨的問題。信息時代保護網(wǎng)絡隱私權的原則應當是力求平衡——既要保證隱私權不受侵犯，又不能使保護隱私成為信息自由流通從而發(fā)揮其經(jīng)濟價值的障礙。當前，以電子商務為代表的網(wǎng)絡經(jīng)濟不僅在中國還處于萌芽期，就世界范圍而言，也處在由幼稚向成熟發(fā)展的探索期，這樣一個相對理性的調整時期，正是立法工作可以謹慎而積極開展的時機。因此，法律的完善就成了網(wǎng)絡經(jīng)濟調整的重要一環(huán)。

　　由于互聯(lián)網(wǎng)本身沒有國界，因此有關網(wǎng)絡各種規(guī)范的法律在管轄權、國際司法協(xié)作等方面必然遇到國際協(xié)調問題。美國和歐盟在隱私權保護上的分歧，已危及到美國企業(yè)是否能夠進入歐盟電子商務領域活動。從歐盟與美國關于網(wǎng)絡與電子商務中隱私權的矛盾我們可以看出，保護網(wǎng)絡與電子商務中的隱私權需要國際協(xié)調，即一方面需要讓我國的法律給我國用戶及外國用戶以完善的隱私權保護，另一方面，我們也需要其他國家的法律與機構來保護我國用戶的隱私權。此外，我們還可以看到，美國作為網(wǎng)絡的倡導者與控制者，之所以在保護隱私權上并不十分積極，就是因為他可以通過這種方式來掌握其他國家用戶的隱私與秘密，以達到控制其他國家企業(yè)的目的。所以這就要求我們一方面盡快完善我國的隱私權保護體系；另一方面與一些相應國家進行協(xié)調，提出對我國用戶網(wǎng)上隱私權保護的要求與標準。以盡快完善我國市場經(jīng)濟的法制環(huán)境，為我國加入wro后的順利發(fā)展創(chuàng)造良好的環(huán)境。