2014年注會(huì)考試《經(jīng)濟(jì)法》預(yù)習(xí)：有限責(zé)任公司的設(shè)立

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　　知識(shí)點(diǎn)：有限責(zé)任公司的設(shè)立

    （一）設(shè)立條件

　　根據(jù)《公司法》規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（1）股東符合法定人數(shù)；（2）股東出資達(dá)到法定資本最低限額；（3）股東共同制定公司章程；（4）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)；（5）有公司住所。

　　1.股東條件

　　我國《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司由50個(gè)以下股東出資設(shè)立，允許設(shè)立一人公司。同時(shí)，出資設(shè)立公司的股東還要符合相應(yīng)的資格條件。

　　2.財(cái)產(chǎn)條件

　　（1）最低注冊資本限額。《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊資本的最低限額為人民幣3萬元，法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。除一人有限責(zé)任公司采用實(shí)收資本制以外，有限責(zé)任公司的注冊資本可以分期繳納。

　?。?）繳納注冊資本的首次出資額和期限。《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。

　　（3）繳納注冊資本的出資形式。《公司法》對有限責(zé)任公司出資形式和繳納方式的要求與股份有限公司相同。

　?。?）不按照規(guī)定出資的責(zé)任。有限責(zé)任公司股東不按照規(guī)定繳納出資的，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任與股份公司類似。有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)的股東相當(dāng)于股份公司的發(fā)起人，承擔(dān)發(fā)起人的責(zé)任。此外，對于有限責(zé)任公司股東不按照規(guī)定出資，還有兩點(diǎn)特別規(guī)定：

　　①有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司可以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格。股東被除名后，可能造成實(shí)際繳付的出資與公司注冊資本不符。

　　公司這時(shí)有兩種處理方法：一種是公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理法定減資程序，將被除名股東認(rèn)購的股份從注冊資本中消除，另一種是由其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資，代替被除名股東認(rèn)購相應(yīng)的股份。在辦理法定減資程序或者其他股東或者第三人繳納相應(yīng)的出資之前，被除名股東仍然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)未繳納出資或者抽逃出資的法律責(zé)任，公司債權(quán)人有權(quán)要求其在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

　　將股東除名的做法限定在股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資的場合。未全面履行出資義務(wù)或者抽逃部分出資的股東不適用該規(guī)則。

　?、谟邢挢?zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對此知道或者應(yīng)當(dāng)知道，公司請求該股東履行出資義務(wù)，受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司債權(quán)人依照規(guī)定對該股東提起承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的訴訟，同時(shí)請求前述受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。受讓人承擔(dān)責(zé)任后，向該未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東追償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。但是，當(dāng)事人另有約定的除外。對受讓人承擔(dān)原股東出資義務(wù)的規(guī)定，必然減少未按照規(guī)定履行出資義務(wù)的股東股權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性。

　　3.組織條件

　　組織條件包括公司名稱、住所、章程以及依法建立的組織機(jī)構(gòu)等。有限責(zé)任公司必須在公司名稱中標(biāo)明有限責(zé)任公司或者有限公司字樣。公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地作為住所。

　?。?）公司章程的制定和修改。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司必須由股東共同依法制定公司章程，一人有限責(zé)任公司公司章程由股東制定。但是，國有獨(dú)資公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制訂報(bào)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。公司章程制定之后，股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。

　　根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司章程的修改必須經(jīng)過股東會(huì)，并且應(yīng)當(dāng)經(jīng)過代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。

　?。?）公司章程的內(nèi)容。絕對必要記載事項(xiàng)，是公司立法規(guī)定章程必須具備的內(nèi)容，如有缺少便導(dǎo)致章程無效。相對必要記載事項(xiàng)，是公司立法規(guī)定應(yīng)當(dāng)在章程中載明的內(nèi)容，但如未加載明，可由法律規(guī)定推定其內(nèi)容，不影響整個(gè)章程的效力。選擇性記載事項(xiàng)或任意記載事項(xiàng)，是公司立法無強(qiáng)制記載規(guī)定，股東認(rèn)為應(yīng)當(dāng)記載于章程之中的內(nèi)容。

　　【相關(guān)考點(diǎn)】如果未記載絕對必要記載事項(xiàng)，則票據(jù)行為無效。如果未記載相對必要記載事項(xiàng)，票據(jù)行為仍然有效，但是依照法律規(guī)定決定相應(yīng)事項(xiàng)。

　　根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：①公司名稱和住所；②公司經(jīng)營范圍；③公司注冊資本；④股東的姓名或者名稱；⑤股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；⑥公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；⑦公司法定代表人；⑧股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

　?。ǘ┰O(shè)立程序

　　有限責(zé)任公司的設(shè)立程序與前述股份有限公司的設(shè)立登記部分說明的內(nèi)容基本相同。這里僅就公司設(shè)立登記后的有關(guān)內(nèi)容作一些補(bǔ)充說明。

　　1.公告

　　登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記后，應(yīng)當(dāng)發(fā)布公司登記公告。公告內(nèi)容一般包括公司名稱、住所、法人代表、公司類型、注冊資本、經(jīng)營范圍和經(jīng)營方式、注冊號(hào)等。公告后，公司設(shè)立程序即為完成。公司登記的事項(xiàng)可以對抗第三人。公司未經(jīng)登記的事項(xiàng)，不得對抗第三人。

　　2.出資證明書

　　有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。出資證明書由公司蓋章。當(dāng)事人依法履行出資義務(wù)或者依法繼受取得股權(quán)后，公司未根據(jù)《公司法》的規(guī)定簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記，當(dāng)事人請求公司履行上述義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。

　　3.股東名冊

　　有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。