2014年注冊會計師《經(jīng)濟(jì)法》知識點：外商投資糾紛案件的審理

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知識點：外商投資糾紛案件的審理及法律適用

1.關(guān)于外商投資企業(yè)的設(shè)立和出資

（1）當(dāng)事人在外商投資企業(yè)設(shè)立、變更等過程中訂立的合同，依法律、行政法規(guī)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后才生效的，自批準(zhǔn)之日起生效；未經(jīng)批準(zhǔn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效。當(dāng)事人請求確認(rèn)該合同無效的，人民法院不予支持。

①上述合同因未經(jīng)批準(zhǔn)而被認(rèn)定未生效的，不影響合同中當(dāng)事人履行報批義務(wù)條款及因該報批義務(wù)而設(shè)定的相關(guān)條款的效力。

②當(dāng)事人就外商投資企業(yè)相關(guān)事項達(dá)成的補充協(xié)議對已獲批準(zhǔn)的合同不構(gòu)成重大或?qū)嵸|(zhì)性變更的，人民法院不應(yīng)以未經(jīng)外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)為由認(rèn)定該補充協(xié)議未生效。所謂重大或?qū)嵸|(zhì)性變更，包括注冊資本、公司類型、經(jīng)營范圍、營業(yè)期限、股東認(rèn)繳的出資額、出資方式的變更以及公司合并、公司分立、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等。

【相關(guān)考點】受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。

（2）人民法院在審理案件中，發(fā)現(xiàn)經(jīng)外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的外商投資企業(yè)合同具有法律、行政法規(guī)規(guī)定的無效情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無效；該合同具有法律、行政法規(guī)規(guī)定的可撤銷情形，當(dāng)事人請求撤銷的，人民法院應(yīng)予支持。

（3）外商投資企業(yè)合同約定一方當(dāng)事人以需要辦理權(quán)屬變更登記的標(biāo)的物出資或者提供合作條件，標(biāo)的物已交付外商投資企業(yè)實際使用，且負(fù)有辦理權(quán)屬變更登記義務(wù)的一方當(dāng)事人在人民法院指定的合理期限內(nèi)完成了登記的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該方當(dāng)事人履行了出資或者提供合作條件的義務(wù)。外商投資企業(yè)或其股東以該方當(dāng)事人未履行出資義務(wù)為由主張該方當(dāng)事人不享有股東權(quán)益的，人民法院不予支持。外商投資企業(yè)或其股東舉證證明該方當(dāng)事人因遲延辦理權(quán)屬變更登記給外商投資企業(yè)造成損失并請求賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。

2.關(guān)于外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓和質(zhì)押

（1）關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓。外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立后：

【相關(guān)考點】有限公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。

（2）關(guān)于質(zhì)押

外商投資企業(yè)股東與債權(quán)人訂立的股權(quán)質(zhì)押合同，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定或者合同另有約定外，自成立時生效；未辦理質(zhì)權(quán)登記的，不影響股權(quán)質(zhì)押合同的效力。當(dāng)事人僅以股權(quán)質(zhì)押合同未經(jīng)外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)為由主張合同無效或未生效的，人民法院不予支持。股權(quán)質(zhì)押合同依照《物權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定辦理了出質(zhì)登記的，股權(quán)質(zhì)權(quán)自登記時設(shè)立。

3.關(guān)于外商投資企業(yè)的名義股東與實際投資者

（1）當(dāng)事人之間約定一方實際投資、另一方作為外商投資企業(yè)名義股東，不具有法律、行政法規(guī)規(guī)定的無效情形的，人民法院應(yīng)認(rèn)定該合同有效；一方當(dāng)事人僅以未經(jīng)外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)為由主張該合同無效或未生效的，人民法院不予支持。

（2）實際投資者請求確認(rèn)其在外商投資企業(yè)中的股東身份或者請求變更外商投資企業(yè)股東的，人民法院亦不予支持，但同時具備下列條件的除外：①實際投資者已經(jīng)實際投資；②名義股東以外的其他股東認(rèn)可實際投資者的股東身份；③人民法院或當(dāng)事人在訴訟期間就將實際投資者變更為股東，征得了外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)的同意。

（3）實際投資者請求名義股東依據(jù)雙方約定履行相應(yīng)義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持；雙方未約定利益分配，實際投資者請求名義股東向其交付從外商投資企業(yè)獲得的收益的，人民法院應(yīng)予支持；名義股東向?qū)嶋H投資者請求支付必要報酬的，人民法院應(yīng)酌情予以支持。

（4）名義股東不履行與實際投資者之間的合同，致使實際投資者不能實現(xiàn)合同目的，實際投資者請求解除合同并由名義股東承擔(dān)違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。但實際投資者根據(jù)其與名義股東的約定，直接向外商投資企業(yè)請求分配利潤或者行使其他股東權(quán)利的，人民法院不予支持。

（5）實際投資者與名義股東之間的合同被認(rèn)定無效，①名義股東持有的股權(quán)價值高于實際投資額，實際投資者請求名義股東向其返還投資款并根據(jù)其實際投資情況以及名義股東參與外商投資企業(yè)經(jīng)營管理的情況對股權(quán)收益在雙方之間進(jìn)行合理分配的，人民法院應(yīng)予支持；名義股東明確表示放棄股權(quán)或者拒絕繼續(xù)持有股權(quán)的，人民法院可以判令以拍賣、變賣名義股東持有的外商投資企業(yè)股權(quán)所得向?qū)嶋H投資者返還投資款，其余款項根據(jù)實際投資者的實際投資情況、名義股東參與外商投資企業(yè)經(jīng)營管理的情況在雙方之間進(jìn)行合理分配。

②名義股東持有的股權(quán)價值低于實際投資額，實際投資者請求名義股東向其返還現(xiàn)有股權(quán)的等值價款的，人民法院應(yīng)予支持；名義股東明確表示放棄股權(quán)或者拒絕繼續(xù)持有股權(quán)的，人民法院可以判令以拍賣、變賣名義股東持有的外商投資企業(yè)股權(quán)所得向?qū)嶋H投資者返還投資款。

（6）實際投資者請求名義股東賠償損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)名義股東對合同無效是否存在過錯及過錯大小認(rèn)定其是否承擔(dān)賠償責(zé)任及具體賠償數(shù)額。實際投資者與名義股東之間的合同因惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益，被認(rèn)定無效的，人民法院應(yīng)當(dāng)將因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。

4.關(guān)于惡意變更外商投資企業(yè)股東

外商投資企業(yè)一方股東或者外商投資企業(yè)以提供虛假材料等欺詐或者其他不正當(dāng)手段向外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)申請變更外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書所載股東，導(dǎo)致外商投資企業(yè)他方股東喪失股東身份或原有股權(quán)份額，他方股東請求確認(rèn)股東身份或原有股權(quán)份額的，人民法院應(yīng)予支持；第三人已經(jīng)善意取得該股權(quán)的除外。他方股東請求侵權(quán)股東或者外商投資企業(yè)賠償損失的，人民法院應(yīng)予支持。

5.關(guān)于外商投資合同的法律適用

在中國領(lǐng)域內(nèi)履行的下列合同，專屬適用中國法律，不得由當(dāng)事人意思自治選擇合同準(zhǔn)據(jù)法或者適用其他法律選擇規(guī)則：（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)合同；（2）中外合作經(jīng)營企業(yè)合同；（3）中外合作勘探、開發(fā)自然資源合同；（4）中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨資企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓合同；（5）外國自然人、法人或者其他組織承包經(jīng)營在中國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)的合同；（6）外國自然人、法人或者其他組織購買中國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資企業(yè)股東的股權(quán)的合同；（7）外國自然人、法人或者其他組織認(rèn)購中國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資有限責(zé)任公司或者股份有限公司增資的合同；（8）外國自然人、法人或者其他組織購買中國領(lǐng)域內(nèi)的非外商投資企業(yè)資產(chǎn)的合同。