2011證券從業(yè)《發(fā)行與承銷》第二章第一節(jié)考點(diǎn)（2）

 

　　二、股份有限公司的發(fā)起人

　　（一）發(fā)起人的概念

　　發(fā)起人是指依照有關(guān)法律規(guī)定訂立發(fā)起人協(xié)議，提出設(shè)立公司申請(qǐng)，認(rèn)購公司股份，并對(duì)公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任者。發(fā)起人既是股份有限公司成立的要件，也是發(fā)起或設(shè)立行為的實(shí)施者。

　　（二）發(fā)起人的資格

　　1.自然人、法人作為發(fā)起人。自然人、法人均可以作為發(fā)起人。自然人作為發(fā)起人應(yīng)有完全民事行為能力，必須可以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。法人作為發(fā)起人時(shí)，它應(yīng)與營(yíng)利性質(zhì)相適應(yīng)，如工會(huì)、國(guó)家撥款的大學(xué)不宜作為股份有限公司的發(fā)起人。

　　2.外商投資企業(yè)作為發(fā)起人。

　　外商投資企業(yè)作為發(fā)起人，必須符合下列條件：（1）認(rèn)繳出資額已經(jīng)繳足；（2）已經(jīng)完成原審批項(xiàng)目；（3）已經(jīng)開始繳納企業(yè)所得稅。

　　公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。

　　（三）發(fā)起人的法律地位

　　1.發(fā)起人的權(quán)利

　　發(fā)起人的權(quán)利包括：

　?。?）參加公司籌委會(huì)；

　　（2）推薦公司董事會(huì)候選人；

　?。?）起草公司章程；

　?。?）公司成立后，享受公司股東的權(quán)利；

　?。?）公司不能成立時(shí)，在承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用之后，可以收回投資款項(xiàng)和財(cái)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)。

　　2.發(fā)起人的義務(wù)

　　發(fā)起人的義務(wù)主要包括：

　　（1）公司不能成立時(shí)，設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用，由發(fā)起人負(fù)連帶責(zé)任；

　?。?）公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已經(jīng)繳納的股款，發(fā)起人負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；

　?。?）在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任；

　?。?）公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任；

　?。?）公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任；

　　（6）不得虛假出資或者在公司成立后抽逃出資，不得在申請(qǐng)公司登記時(shí)使用虛假證明文件或采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，否則，將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，嚴(yán)重者依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》承擔(dān)刑事責(zé)任。

　　此外，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　三、股份有限公司的章程

　　（一）公司章程概述

　　公司章程的效力起始于公司成立，終止于公司被依法核準(zhǔn)注銷。對(duì)于募集設(shè)立的股份公司，發(fā)起人擬訂的章程草案須經(jīng)出席創(chuàng)立大會(huì)的認(rèn)股人所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

　　（二）公司章程的內(nèi)容

　　公司章程必須記載的事項(xiàng)有：

　?。?）公司名稱和住所；

　?。?）公司經(jīng)營(yíng)范圍；

　　（3）公司設(shè)立方式；

　?。?）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本；

　　（5）發(fā)起人姓名或名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間；

　?。?）董事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；

　?。?）公司法定代表人；

　　（8）監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；

　?。?）公司利潤(rùn)分配辦法；

　　（10）公司的解散事由與清算辦法；

　?。?1）公司的通知和公告辦法；

　?。?2）股東大會(huì)認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

　　（三）公司章程的修改

　　公司章程有下列情況之一的，公司應(yīng)當(dāng)修改章程：

　?。?）《公司法》或有關(guān)法律、行政法規(guī)修改后，章程規(guī)定的事項(xiàng)與修改后的法律、行政法規(guī)的規(guī)定相抵觸；

　?。?）公司的情況發(fā)生變化，與章程記載的事項(xiàng)不一致；

　　（3）股東大會(huì)決定修改章程。修改公司章程，必須經(jīng)出席股東大會(huì)會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

　　四、有限責(zé)任公司與股份有限公司的互為變更

　　（一）有限責(zé)任公司和股份有限公司的差異

　　依照《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司是由1個(gè)以上、50個(gè)以下股東共同出資設(shè)立的，股東以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任的法人。

　　股份有限公司是指依照《公司法》的規(guī)定，由2個(gè)以上、200個(gè)以下發(fā)起人發(fā)起的，其全部資本分為等額股份，股東以其認(rèn)購的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的法人。

　　有限責(zé)任公司具有人合兼資合、封閉及設(shè)立程序簡(jiǎn)單的特點(diǎn)；股份有限公司具有資合、開放性及設(shè)立程序相對(duì)復(fù)雜的特點(diǎn)。有限責(zé)任公司和股份有限公司存在如下差異：

　　1.在成立條件和募集資金方式上有所不同。有限責(zé)任公司只能由股東出資，不能向社會(huì)公開募集股份；有限責(zé)任公司的股東人數(shù)有最高的要求（不超過50人）。股份有限公司經(jīng)核準(zhǔn)，可以公開募集股份；股份有限公司的股東人數(shù)只有最低要求（2人以上），沒有最高要求。

　　2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓難易程度不同。在有限責(zé)任公司中，股東轉(zhuǎn)讓自己的股權(quán)有嚴(yán)格的要求，受到的限制較多，比較困難。在股份有限公司中，股東轉(zhuǎn)讓自己的股權(quán)比較方便，可依法自由轉(zhuǎn)讓。

　　3.股權(quán)證明形式不同。在有限責(zé)任公司中，股東的股權(quán)證明形式是出資證明書，出資證明書不能轉(zhuǎn)讓、流通。在股份有限公司中，股東的股權(quán)證明形式是股票，即股東所持有的股權(quán)是以股票的形式來體現(xiàn)的，股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證，可以轉(zhuǎn)讓、流通。

　　4.公司治理結(jié)構(gòu)簡(jiǎn)化程度不同。

　　5.財(cái)務(wù)狀況的公開程度不同。

　　（二）變更要求

　　1.《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，應(yīng)當(dāng)符合《公司法》規(guī)定的股份有限公司的設(shè)立條件；股份有限公司變更為有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)符合《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司的設(shè)立條件。

　　2.《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的，或者股份有限公司變更為有限責(zé)任公司的，公司變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼。

　　3.《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法辦理。

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