近一段時(shí)期，中國(guó)證監(jiān)會(huì)領(lǐng)導(dǎo)多次提到要在上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，而且比例要占董事會(huì)成員的三分之一以上，目的是進(jìn)一步規(guī)范法人治理結(jié)構(gòu)，促進(jìn)董事會(huì)的規(guī)范運(yùn)作和科學(xué)決策。帶著為什么要設(shè)立獨(dú)立董事以及獨(dú)立董事如何行使權(quán)力等問(wèn)題，記者采訪了經(jīng)濟(jì)學(xué)家楊瑞龍。

　　為什么要設(shè)立獨(dú)立董事傳統(tǒng)意義上，股東利益最大化等于企業(yè)效益最大化等于社會(huì)利益最大化，而現(xiàn)實(shí)情況使這種“等號(hào)關(guān)系”不能成立，中小股東利益如何保護(hù)使獨(dú)立董事應(yīng)運(yùn)而生。在20世紀(jì)五六十年代以前，包括西方國(guó)家在內(nèi)，都沒(méi)有獨(dú)立董事。70年代以來(lái)，特別是最近一二十年，西方國(guó)家開(kāi)始流行設(shè)立獨(dú)立董事，特別是在美國(guó)、法國(guó)、德國(guó)等國(guó)家，甚至要求獨(dú)立董事的比例高于股東董事。

　　獨(dú)立董事的產(chǎn)生，其原因主要有兩點(diǎn)：首先，以前沒(méi)有提出獨(dú)立董事的問(wèn)題是因?yàn)橛幸粋€(gè)基本的判斷，就是企業(yè)追求的是股東利益最大化，追求利潤(rùn)最大化。按照這一傳統(tǒng)判斷，只要企業(yè)追求利潤(rùn)最大化，就等于企業(yè)效益最大化，因此以前企業(yè)效益最大化和股東利益最大化相等。此外，如果企業(yè)面對(duì)的是一個(gè)充分競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)，企業(yè)在追求自身利益的時(shí)候，不會(huì)損害社會(huì)利益，因此企業(yè)利益最大化也等于社會(huì)利益最大化。那么股東當(dāng)董事天經(jīng)地義，這是最有效力的制度安排。獨(dú)立董事的出現(xiàn)，最根本的原因在于前面的兩個(gè)“等號(hào)”在現(xiàn)有條件下不成立了。股東在追求利益最大化的情況下，可能會(huì)損害其他人的利益。由于市場(chǎng)不完善，競(jìng)爭(zhēng)不充分，大股東可以采用損害他人利益的辦法來(lái)牟利。例如現(xiàn)在要設(shè)立的二板市場(chǎng)，主要是為風(fēng)險(xiǎn)投資設(shè)立通道。但是股東很有可能在辦這個(gè)企業(yè)的時(shí)候就是為了賣(mài)這個(gè)企業(yè)，在企業(yè)并購(gòu)過(guò)程中進(jìn)行惡意收購(gòu)。還有可能股東在注冊(cè)這個(gè)企業(yè)的時(shí)候，由于關(guān)聯(lián)交易，股東利益實(shí)現(xiàn)了最大化，但企業(yè)利益受到損害。這時(shí)大小股東的利益會(huì)發(fā)生沖突。在這個(gè)沖突里，中小股東的利益不能得到很好保護(hù)，因此，股東利益最大化不等于企業(yè)效益最大化。原來(lái)所說(shuō)的企業(yè)效益最大化等于社會(huì)利益最大化也不一定成立。黑幕交易、關(guān)聯(lián)交易、違法交易等等都有可能導(dǎo)致大股東利益最大化。如果對(duì)大股東沒(méi)有任何約束，而最終會(huì)導(dǎo)致社會(huì)規(guī)則的破壞，社會(huì)利益的損害。

　　第二，在股權(quán)分散化的條件下，會(huì)出現(xiàn)內(nèi)部人控制問(wèn)題。控制企業(yè)的主體，包括董事長(zhǎng)、董事，還有企業(yè)中的經(jīng)理人員這些控制企業(yè)的內(nèi)部人的報(bào)酬，按照正常情況應(yīng)該由董事會(huì)來(lái)定。但是董事會(huì)的成員往往是控制企業(yè)的主體，而導(dǎo)致最終是自己給自己定報(bào)酬，這樣會(huì)出現(xiàn)很多黑幕交易。因此，現(xiàn)在企業(yè)里大小股東之間的差異和企業(yè)內(nèi)部人之間的差異，表明股東董事有其局限性，所以在最近幾十年來(lái)，為了解決這些問(wèn)題，西方國(guó)家在股份公司特別是上市公司中，由法律規(guī)定設(shè)立獨(dú)立董事。

　　獨(dú)立董事如何行使權(quán)力獨(dú)立董事在股東大會(huì)上有獨(dú)立投票權(quán)，他們服務(wù)于企業(yè)利益最大化，獨(dú)立董事要特別關(guān)注合法交易、保護(hù)中小股東利益以及對(duì)企業(yè)內(nèi)部人薪金的確定問(wèn)題擔(dān)任獨(dú)立董事一般是具有一定年限的從事經(jīng)營(yíng)管理、法律和財(cái)務(wù)工作經(jīng)歷的人，還可以是專(zhuān)家、學(xué)者、社會(huì)名流。這些人作為獨(dú)立董事本身沒(méi)有股份，在股東大會(huì)上有獨(dú)立投票權(quán)，與公司之間沒(méi)有任何關(guān)聯(lián)交易，不服務(wù)于某一個(gè)股東，而是服務(wù)于企業(yè)利益最大化。由于獨(dú)立董事不是獨(dú)立股東，法律規(guī)定獨(dú)立董事在進(jìn)行決策的時(shí)候，特別是一些重大事情比如企業(yè)并購(gòu)、關(guān)聯(lián)交易、公司股票回購(gòu)、大小股東利益沖突、企業(yè)內(nèi)部報(bào)酬制定等問(wèn)題的時(shí)候，獨(dú)立董事必須發(fā)表意見(jiàn)。這樣，通過(guò)獨(dú)立董事的設(shè)置，可以弱化大股東和中小股東在利益沖突中的矛盾。

　　按照法律規(guī)定，獨(dú)立董事享有和股東董事同樣的投票權(quán)，獨(dú)立董事必須參加董事會(huì)，在董事會(huì)會(huì)議上必須對(duì)上面講到的關(guān)鍵性問(wèn)題發(fā)表意見(jiàn)，比如內(nèi)部人控制問(wèn)題，西方國(guó)家明確規(guī)定，董事會(huì)里要成立薪金委員會(huì)，主要由獨(dú)立董事和監(jiān)事會(huì)成員組成，對(duì)企業(yè)內(nèi)部人的新近進(jìn)行確立。此外，公司應(yīng)保證獨(dú)立董事獲取信息的完整性和正確性，如果因公司提供虛假信息而造成獨(dú)立董事判斷錯(cuò)誤，公司要負(fù)全部責(zé)任。這一點(diǎn)在國(guó)外雖然不被廣泛重視，但鑒于中國(guó)企業(yè)尤其是上市公司存在大量的“包裝”現(xiàn)象，這一點(diǎn)有關(guān)部門(mén)也應(yīng)予以足夠重視。

　　怎樣防止獨(dú)立董事被收買(mǎi)嚴(yán)格的法律約束與道德約束是保證獨(dú)立董事客觀公正的重要條件，如果企業(yè)有違法或侵害社會(huì)利益的事件發(fā)生，而獨(dú)立董事沒(méi)有表示反對(duì)或提出疑義，要承擔(dān)連帶責(zé)任中國(guó)設(shè)立獨(dú)立董事應(yīng)該說(shuō)是一個(gè)進(jìn)步，但是如何讓獨(dú)立董事發(fā)揮作用是一個(gè)致關(guān)重要的問(wèn)題。首先，獨(dú)立董事顧名思義要保證其獨(dú)立性，除了獨(dú)立董事本人要有經(jīng)驗(yàn)、有知識(shí)、有水平之外，還有一些其他條件。第一、在任獨(dú)立董事的一年前不能是公司的雇員，也不能是公司的股東，而且不能與公司有關(guān)聯(lián)利益。第二，意見(jiàn)公開(kāi)，獨(dú)立董事的意見(jiàn)必須要有明確記錄，如果是上市公司，其意見(jiàn)還要在指定報(bào)刊上公開(kāi)披露。法律規(guī)定公司在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中如果會(huì)有大股東侵犯中小股東利益，或者企業(yè)違法或侵害社會(huì)利益的事情發(fā)生，那么在投票決定這些事情的時(shí)候如果獨(dú)立董事反對(duì)或公開(kāi)表示其疑義的話，獨(dú)立董事沒(méi)有任何責(zé)任。否則法律規(guī)定獨(dú)立董事要承擔(dān)連帶責(zé)任。第三，獨(dú)立董事可以有津貼和報(bào)酬，但是必須要通過(guò)合同規(guī)范下來(lái)，不能和公司利潤(rùn)掛鉤。法律規(guī)定獨(dú)立董事不能從公司、股東以及關(guān)聯(lián)人處獲得沒(méi)有被批露的其他收益。第四，必須強(qiáng)化法律懲罰的可制性。在國(guó)外，一決定當(dāng)獨(dú)立董事馬上就去買(mǎi)保險(xiǎn)，因?yàn)楠?dú)立董事有一定風(fēng)險(xiǎn)，主要表現(xiàn)在要承擔(dān)的連帶責(zé)任。獨(dú)立董事最終導(dǎo)致違法有兩個(gè)方面，一種是主觀上被收買(mǎi)了，幫人作違法事情。還有一種是因?yàn)楸救说闹R(shí)構(gòu)成、判斷能力有限，使其沒(méi)有意識(shí)到自己的行為會(huì)導(dǎo)致很壞的社會(huì)后果，但法律是不管主觀客觀的。所以，國(guó)外的獨(dú)立董事要進(jìn)行投保，分?jǐn)傔@種風(fēng)險(xiǎn)。中國(guó)目前還沒(méi)有充分意識(shí)到這種懲罰的可能性，但是隨著機(jī)制的不斷完善，會(huì)越來(lái)越明確的。此外，為防止獨(dú)立董事被收買(mǎi)，道德約束當(dāng)前也十分重要，當(dāng)獨(dú)立董事都是一些社會(huì)知名人士，他們會(huì)很重視自己的社會(huì)聲譽(yù)，為了維護(hù)自己的信譽(yù)，獨(dú)立董事會(huì)對(duì)損害他人利益的股東董事不妥協(xié)。因?yàn)楸皇召I(mǎi)可能名譽(yù)掃地，得不償失。地位越高、聲譽(yù)越好，越是難以被收買(mǎi)。