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同學(xué)你好一、發(fā)包人與承包人的基本情況1、對發(fā)包方主要應(yīng)了解兩方面內(nèi)容：①主體資格，即建設(shè)相關(guān)手續(xù)是否齊全。例：建設(shè)用地是否已經(jīng)批準？是否列入投資計劃？規(guī)劃、設(shè)計是否得到批準？是否進行了招標等。②履約能力即資金問題。施工所需資金是否已經(jīng)落實或可能落實等。施工單位在簽訂《建設(shè)工程施工合同》時，對發(fā)包人主體資格的審查是簽約的一項重要的準備工作，它將不合格的主體排斥在合同的大門之外，將導(dǎo)致合同偽裝的坑穴和風(fēng)險隱患排除在外，為將來合同能夠得到及時、正確地改造奠定一個良好的基礎(chǔ)。根據(jù)我國法律規(guī)定，從事房產(chǎn)開發(fā)的企業(yè)必須取得相應(yīng)的資質(zhì)等級，承包人承包的項目應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法批準的合法項目。違反這些規(guī)定，將因項目不合法而導(dǎo)致所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。因此，在訂立合同時，應(yīng)先審查建設(shè)單位是否依法領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，取得相應(yīng)的經(jīng)營資格和等級證書，審查建設(shè)單位簽約代表人的資格，審查工程項目的合法性。其次還應(yīng)對發(fā)包方的履約信用進行審查。2、對承包方主要了解的內(nèi)容有資質(zhì)情況是否符合項目建設(shè)的要求、施工能力是否能按期順利的完成工程建設(shè)工作、社會信譽、財務(wù)情況等。上述內(nèi)容是體現(xiàn)履約能力的指標，應(yīng)認真的分析和判斷。 2二、合同文本涉及法律法規(guī)問題仔細閱讀使用的合同文本，掌握有關(guān)建設(shè)工程施工合同的法律、法規(guī)規(guī)定。目前簽訂建設(shè)工程施工合同，普遍采用建設(shè)部與國家工商局共同制定《建設(shè)工程施工合同》示范文本。該文本由協(xié)議書、通用條款、專用條款及合同附件四個部分組成。簽訂合同前仔細閱讀和準確理解“通用條款”十分重要。因為這一部分內(nèi)容不僅注明合同用語的確切含義，引導(dǎo)合同雙方如何簽訂“專用條款”，更重要的是當(dāng)“專用條款”中某一條款未作特別約定時，“通用條款”中的對應(yīng)條款自動成為合同雙方一致同意的合同約定。??? 有關(guān)建設(shè)工程施工合同的法律、法規(guī)規(guī)定主要有：《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、《建筑業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》、《建筑業(yè)資質(zhì)等級標準》（試行）、《建筑安裝工程總分包實施辦法》、《建設(shè)工程施工發(fā)包與承包價格管理暫行規(guī)定》等。《協(xié)議書》中明文要求發(fā)包人和承包人，“依照《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)，遵循平等、自愿、公正和誠實信用的原則，雙方就本建設(shè)工程施工事項協(xié)商一致，訂立本合同?！? 3三、明確工程承包范圍許多工程在這一條款中容易寫成“施工圖所包含的內(nèi)容”，這樣表面看上去似乎沒有什么，仔細分析一下，細心者會發(fā)現(xiàn)其中隱藏著很大的風(fēng)險。例如房建的施工圖包含了很多的內(nèi)容：土建、安裝、消防、綠化、室外道路等，而房建工程招標范圍一般是房屋主體結(jié)構(gòu)的土建、安裝工程，樁基礎(chǔ)另行招標，室外的綠化工程、消防工程也需要對有相應(yīng)資質(zhì)的施工企業(yè)進行招標，施工圖上也有這些工程內(nèi)容，如果在工程承包范圍這一項寫成“施工圖所包含的內(nèi)容”，就增加了風(fēng)險，施工內(nèi)容就由施工圖中的一部分變成全部內(nèi)容，如果發(fā)包人堅持認為我們的施工內(nèi)容包含了施工圖的全部內(nèi)容，我們就相當(dāng)被動了，在施工和結(jié)算過程中就會引起糾紛。如果在填寫工程承包范圍的時候，把“具體工程內(nèi)容以招標文件提供的工程量清單所包含的項目及招標答疑補遺所包含的內(nèi)容為準”加入進去，投標報價是按照工程量清單編制的，那么工程內(nèi)容自然也只包含工程量清單中的內(nèi)容，就不會出現(xiàn)雙方扯皮的現(xiàn)象，及時規(guī)避了風(fēng)險。 4四、工期、質(zhì)量、造價?！肮て凇①|(zhì)量、造價”是建設(shè)工程施工永恒的主題，有關(guān)這三個方面的合同條款是施工合同最重要的內(nèi)容。1、實踐中關(guān)于工期的爭議多因開工、竣工日期未明確界定而產(chǎn)生。開工日期有“破土之日”、“驗線之日”之說：竣工日期有“驗收合格之日”、“交付使用之日”、“申請驗收之日”之說。無論采用哪種，均應(yīng)在合同中予以明確約定，并約定開工、竣工應(yīng)辦理在那些手續(xù)、簽署何種文件。對中間交工的工程也應(yīng)按上述方法作出約定。2、根據(jù)國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》的規(guī)定，工程質(zhì)量監(jiān)督部門不再是工程竣工驗收和工程質(zhì)量評定的主體，竣工驗收將由建設(shè)單位組織勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理單位進行。因此，合同中應(yīng)明確約定參加驗收的單位、人員，采用的質(zhì)量標準，驗收程序，須簽署的文件及產(chǎn)生質(zhì)量爭議的處理辦法等。3、建設(shè)工程施工合同最常見的糾紛是對工程造價的爭議。由于任何工程在施工過程中都不可避免設(shè)計變更、現(xiàn)場身份證和材料差價的發(fā)生，所以均難以“一次性包死，不作調(diào)整”。合同中必須對價款調(diào)整的范圍、程序、計算依據(jù)和設(shè)計變更、現(xiàn)場材料價格的簽發(fā)、確認作出明確規(guī)定。由于現(xiàn)在投標項目大多采取清單計價方式，招標時業(yè)主已經(jīng)提供了工程量，投標人按照給定的工程量清單的項目報單價，合同價款一般都是固定單價合同。風(fēng)險范圍以外合同價的調(diào)整方法是這個條款的關(guān)鍵，一般要說明3個方面情況：一是當(dāng)工程量發(fā)生改變，而工程內(nèi)容沒有發(fā)生變化的，可以用投標時的單價；這個甲乙雙方不會有太多的爭議；二是當(dāng)有新增項目，有可參考的單價的，參考已有項目的單價，如果沒有可參考的項目時，就要重新組價，在這里就一定要寫明新編制單價的編制原則，材料價格如何計??；三是結(jié)算時，如果材料價格漲幅比較大，施工企業(yè)會承擔(dān)太大風(fēng)險，因此需要約定主材價格的漲幅調(diào)整比例(一般在±10％)以內(nèi)包干，超出部分應(yīng)予以調(diào)整。 5五、工程進度撥款和竣工結(jié)算。一般情況下，工程進度款按月付款或按工程進度撥付，但如何申請撥款，需報何種文件，如何審核確認撥款數(shù)額以及雙方對進度款額認識不一致時如何處理，往往缺少詳細的合同規(guī)定，引起爭議，影響工程施工。一般合同中對竣工結(jié)算程序的規(guī)定也較粗，不利操作。因此，合同中應(yīng)特別注重撥款和結(jié)算的程序約定。 6六、監(jiān)理工程師及雙方管理人員的職責(zé)和權(quán)限。《民法通則》明確規(guī)定，企業(yè)法人對它的法定代表人及其它工作人員的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任。建設(shè)工程施工過程中，發(fā)包方、承包方、監(jiān)理方參與生產(chǎn)管理的工程技術(shù)人員和管理人員較多，但往往職責(zé)和權(quán)限不明確或不為對方所知，由此造成雙方不必要的糾紛和損失。合同中應(yīng)明確列出各方派出的管理人員名單，明確其各自的職責(zé)和權(quán)限，特別應(yīng)將具有變更、簽證、價格確認等簽認權(quán)的人員、簽認范圍、程序、生效條件等規(guī)定清楚，防止其他人員隨意簽字，給各方造成損失。 7七、明確“不可抗力”范疇施工合同《通用條款》對不可抗力發(fā)生后當(dāng)事人責(zé)任、義務(wù)、費用等如何劃分均作為詳細規(guī)定，發(fā)包人和承包人都認為不可抗力的內(nèi)容就是這些了。于是，在《專用條款》上打“√”或填上“無約定”比比皆是。國內(nèi)工程在施工周期中發(fā)生戰(zhàn)爭、運籌、空中飛行物體墜落等現(xiàn)象的可能性很少，較常見的是風(fēng)，雨、雪、洪、震等自然災(zāi)害。達到什么程度的自然災(zāi)害才能被認定為不可抗力，《通用條款》未明確，實踐中雙方難以形成共識，雙方當(dāng)事人在合同中對可能發(fā)生的風(fēng)、雨、雪、洪、震等自然災(zāi)害程序應(yīng)予以量化。如幾級以上的大風(fēng)、幾級以上的地震、持續(xù)多少天達到多少毫米的降水等等，才可能認定為不可抗力，以免引起不必要的糾紛。