并購重組稅案：定向增發(fā)收購自然人股權(quán)的個(gè)稅之殤

案情簡介

2014年6月，北緯通信發(fā)布重組方案，擬以“發(fā)行股份 支付現(xiàn)金”的方式，以總計(jì)約 3.62億元的價(jià)格收購蔡紅兵等六個(gè)自然人股東和北京匯成眾邦科貿(mào)有限公司（“匯成眾邦”）持有的杭州掌盟軟件技術(shù)有限公司( “杭州掌盟”) 共計(jì)82.97%股權(quán)。按重組協(xié)議的約定，現(xiàn)金對價(jià)部分總計(jì)約6800萬。其中，6個(gè)自然人股東獲得的現(xiàn)金對價(jià)約5900萬。2014 年 11 月 20 日，中國證監(jiān)會(huì)作出《關(guān)于核準(zhǔn)北京北緯通信科技股份有限公司向蔡紅兵等發(fā)行股份購買資產(chǎn)的批復(fù)》（證監(jiān)許可[2014]1220 號），核準(zhǔn)本次交易。

然而，令人意外的是，2015 年 1 月 13 日，北緯通信收到交易對方《關(guān)于終止履行與北緯通信重組協(xié)議的函》，聲明交易對手將單方面終止履行重組協(xié)議并承擔(dān)違約責(zé)任。杭州掌盟的股東聲稱，由于公司 6名自然人股東“無法籌措稅務(wù)主管機(jī)關(guān)要求的因本次交易所產(chǎn)生的個(gè)人所得稅款，并可預(yù)見地將導(dǎo)致本次交易無法繼續(xù)完成交割”，才不得已終止本次交易。

案例分析

1、曾經(jīng)的個(gè)案批復(fù)

事實(shí)上，北緯通信重組案并不是自然人股東以其持有的非上市公司股權(quán)認(rèn)購上市公司增資而被要求征收的第一案。早在2011年，國家稅務(wù)總局就曾對此類情形下自然人股東是否應(yīng)該繳納個(gè)人所得稅的問題做過個(gè)案批復(fù)。

2011年，國家稅務(wù)總局發(fā)布《關(guān)于個(gè)人以股權(quán)參與上市公司定向增發(fā)征收個(gè)人所得稅問題的批復(fù)》(國稅函[2011]89號)。國稅函[2011]89號規(guī)定，根據(jù)《中華人民共和國個(gè)人所得稅法》及其實(shí)施條例等規(guī)定，南京浦東建設(shè)發(fā)展有限公司自然人以其所持該公司股權(quán)評估增值后，參與蘇寧環(huán)球股份有限公司定向增發(fā)股票，屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，其取得所得，應(yīng)按照“財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項(xiàng)目繳納個(gè)人所得稅。隨后，國稅總局又發(fā)布了《國家稅務(wù)總局關(guān)于切實(shí)加強(qiáng)高收入者個(gè)人所得稅征管的通知》（國稅發(fā)[2011]50號）等文件，強(qiáng)調(diào)今后將 “重點(diǎn)加強(qiáng)個(gè)人以評估增值的非貨幣性資產(chǎn)對外投資取得股權(quán)（份）的稅源管理，完善征管鏈條”。

2、定向增發(fā) 現(xiàn)金支付模式下自然人轉(zhuǎn)讓方的個(gè)人所得稅納稅義務(wù)

為加強(qiáng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅的征收管理，國家稅務(wù)總局于2014年12月7日發(fā)布《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅管理辦法（試行）》的公告（以下簡稱“67號公告”）。67號公告，對自然人股權(quán)轉(zhuǎn)讓的個(gè)人所得稅征管做出了比以往更為嚴(yán)格的規(guī)定。根據(jù)67號公告第20條，具有下列情形之一的，扣繳義務(wù)人、納稅人應(yīng)當(dāng)依法在次月15日內(nèi)向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)納稅：（1）受讓方已支付或部分支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的；（2）股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議已簽訂生效的；（3）受讓方已經(jīng)實(shí)際履行股東職責(zé)或者享受股東權(quán)益的；（4）國家有關(guān)部門判決、登記或公告生效的；（5）本辦法第三條第四至第七項(xiàng)行為已完成的；（6）稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定的其他有證據(jù)表明股權(quán)已發(fā)生轉(zhuǎn)移的情形。

本次交易的標(biāo)的資產(chǎn)為杭州掌盟82.97%的股權(quán)，交易各方在參照資產(chǎn)評估報(bào)告評估結(jié)果的基礎(chǔ)上經(jīng)協(xié)商確定杭州掌盟82.97%股權(quán)的作價(jià)為36,180萬元。

按上述交易價(jià)格和20%的個(gè)人所得稅稅率計(jì)算，蔡紅兵等六人需要繳納超過7000萬元的稅款。但杭州掌盟的六個(gè)自然人股東從該重組交易中可獲得的現(xiàn)金對價(jià)總計(jì)才5900，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠繳納本次重組交易涉及的個(gè)人所得稅。由于杭州地稅不同意六個(gè)自然人股東暫緩繳納稅款的請求，而六個(gè)自然人股東又無法再短期內(nèi)籌集足額的稅款，該重組交易最終以失敗告終。

明稅評析

由于稅負(fù)原因?qū)е伦匀蝗斯蓹?quán)轉(zhuǎn)讓失敗的案例并不多見（起碼公開信息較少）。實(shí)踐中，如股權(quán)轉(zhuǎn)讓方（個(gè)人）沒有足夠的資金繳納個(gè)人所得稅，一般可以通過兩種較為可行的方式解決。第一種方式，是轉(zhuǎn)讓方與購買方協(xié)商，通過調(diào)整交易方式，讓購買方支付更多的現(xiàn)金，使轉(zhuǎn)讓方有充足的現(xiàn)金來繳納個(gè)稅；第二種方式，轉(zhuǎn)讓方征得主管稅務(wù)機(jī)關(guān)同意，向稅務(wù)機(jī)關(guān)承諾并保證在合理的期限內(nèi)分期、或在股票出售時(shí)繳納相關(guān)稅款。

相對來說，轉(zhuǎn)讓人與購買方在轉(zhuǎn)讓意見上更易達(dá)成一致，但是這要求購買方企業(yè)擁有足夠的現(xiàn)金流。關(guān)于第二種方式，雖然屬于個(gè)案申請事項(xiàng)（如本案中稅務(wù)機(jī)關(guān)堅(jiān)持要求轉(zhuǎn)讓方全額一次性繳納個(gè)稅），但此類操作屬于并購重組稅務(wù)管理的發(fā)展趨勢，也符合國家鼓勵(lì)企業(yè)并購重組的鼓勵(lì)方向。

目前，實(shí)踐中企業(yè)所得稅法對于缺乏現(xiàn)金支付的非貨幣交易持較為寬容的態(tài)度，如國發(fā)〔2013〕38號《國務(wù)院關(guān)于印發(fā)中國（上海）自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)總體方案的通知》規(guī)定，注冊在試驗(yàn)區(qū)內(nèi)的企業(yè)或個(gè)人股東，因非貨幣性資產(chǎn)對外投資等資產(chǎn)重組行為而產(chǎn)生的資產(chǎn)評估增值部分，可在不超過5年期限內(nèi)，分期繳納所得稅。財(cái)稅2014年116號文《關(guān)于非貨幣性資產(chǎn)投資企業(yè)所得稅政策問題的通知》規(guī)定，居民企業(yè)以非貨幣性資產(chǎn)對外投資確認(rèn)的非貨幣性資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，可在不超過5年期限內(nèi)，分期均勻計(jì)入相應(yīng)年度的應(yīng)納稅所得額，按規(guī)定計(jì)算繳納企業(yè)所得稅。

上市公司在涉及針對自然人股東的股權(quán)收購中應(yīng)額外關(guān)注相關(guān)稅務(wù)問題對并購交易的影響，并采取有效措施防范相關(guān)交易風(fēng)險(xiǎn)。