虧損彌補
公司以前年度的虧損，其彌補的資金渠道有法定盈余公積和當(dāng)年實現(xiàn)的凈利潤。但并不是所有的公積金都可以用來彌補虧損。新《公司法》第169條規(guī)定：“公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補公司的虧損。”與原公司法相比，增加了資本公積金不得用于彌補公司虧損的禁止性規(guī)定，杜絕了公司操縱盈余管理的漏洞。其理由是資本公積不同于盈余公積，其來源是公司股票發(fā)行的溢價款、接受捐贈等收入，而非公司的利潤或盈余，因此，從理論上講，資本公積不應(yīng)用于彌補公司虧損。
從會計角度看，公積金包括資本公積和盈余公積兩部分。資本公積是否可以彌補虧損，在實務(wù)工作中存有不同看法，見仁見智。財政部《關(guān)聯(lián)方之間出售資產(chǎn)等有關(guān)會計處理問題暫行規(guī)定》（財會[2001]64號）中明確，對上市公司與關(guān)聯(lián)方之間顯失公允的交易價格部分，一律不得確認(rèn)為當(dāng)期利潤，要記入“資本公積——關(guān)聯(lián)交易價差”科目，該種關(guān)聯(lián)交易價差不得用于彌補虧損。除此之外，并無其他類似的規(guī)定。這次新公司法明確資本公積不得用于彌補虧損，限制了虧損彌補的資金來源，規(guī)范了彌補虧損的會計處理，也解決了實務(wù)中對公積金彌補虧損的詞義游移。
對外投資與對外擔(dān)保
舊公司法對對外投資比例的限定，一直以來為企業(yè)要求予以改革的一個重點問題。中國證監(jiān)會在公司擬發(fā)行股票合規(guī)性審核時，對股份有限公司對外投資比例限定也做過一些變通處理，即以合并會計報表而不是以單體母公司會計報表來計算對外投資比例不得超過50％。新《公司法》第15條規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人�！边@里取消了公司對外投資的比例限制（凈資產(chǎn)的50％）。其理由是公司對外投資屬于公司自主經(jīng)營行為，并不直接影響資本真實與維持，只是影響資產(chǎn)變現(xiàn)能力；國企改制、企業(yè)上市、資產(chǎn)置換、兼并收購的實踐也已突破相關(guān)限制。為了保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，僅要求公司不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。
由于對外投資給公司帶來經(jīng)營風(fēng)險，對外擔(dān)�？赡茉黾庸矩�(fù)債，濫投資或濫擔(dān)保將損害公司和股東利益，為此新公司法對投資和擔(dān)保的決策程序做出嚴(yán)格的要求。《公司法》第16條規(guī)定：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過�！痹谌粘５呢攧�(wù)會計處理中，如涉及公司對外投資和擔(dān)保問題的，尚需關(guān)注其決策程序的合規(guī)性。
上市公司的對外擔(dān)保問題，在法律法規(guī)上有更加嚴(yán)格的限定。《公司法》第122條規(guī)定，上市公司在一年內(nèi)擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30％的，應(yīng)當(dāng)由股東大會做出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。中國證監(jiān)會、銀監(jiān)會《關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔(dān)保行為的通知》（證監(jiān)發(fā)[2005]120號）規(guī)定，上市公司及其控股子公司的對外擔(dān)保總額，不得超過最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的50％。需要討論的問題是，母子公司之間的擔(dān)保是否包含在內(nèi)對外擔(dān)保總額？凈資產(chǎn)是指母公司還是合并報表的凈資產(chǎn)？
資產(chǎn)處置
新《公司法》就上市公司重大交易決策機制做出新的規(guī)定�！豆痉ā返�122條規(guī)定：“上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30％的，應(yīng)當(dāng)由股東大會做出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過�！逼浜x包括五個方面內(nèi)容：一是交易事項規(guī)定為購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保行為；二是交易重大性的標(biāo)準(zhǔn)為超過公司資產(chǎn)總額的30％；三是明確一年內(nèi)的購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額合并計算，以防止上市公司化整為零、分拆交易，規(guī)避適用重大交易決策機制；四是明確重大交易決策權(quán)歸屬股東大會而非董事會；五是股東大會表決機制采用2/3以上多數(shù)決定，以使重大交易決策能代表絕大多數(shù)股東的意見和利益。因此，在上市公司重大資產(chǎn)購買、處理或擔(dān)保的會計處理上，尚需關(guān)注其決策程序的合法性。
新公司法對上市公司又有特別嚴(yán)格的規(guī)定�！豆痉ā返�125條規(guī)定：“上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議�！�
利潤分配
1.有限公司長期有利潤而不分配，股東可以選擇退出。
《公司法》第75條規(guī)定：“有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的�！� 本條規(guī)定主要是考慮：在有限責(zé)任公司實踐中，經(jīng)常出現(xiàn)大股東利用公司控制權(quán)損害其他股東權(quán)益之情形；而異議股東股權(quán)收購請求權(quán)，為對相關(guān)決議投反對票的股東提供了退出機制，體現(xiàn)了股東權(quán)益保護(hù)和股東利益平等原則。
需要討論的問題是，公司收購股東股權(quán)的會計處理。在這種情況下，一般要減資。會計分錄如下：
借：實收資本（退出股東股權(quán)份額）
資本公積（原先資本溢價比例部分）
盈余公積/未分配利潤（溢價收購超過原溢價部分的溢價款）
貸：銀行存款/現(xiàn)金
資本公積（折價收購時的折價差）
至于上市公司的利潤分配要求，在《上市公司證券發(fā)行管理辦法》（中國證監(jiān)會第30號令）中有明確的要求。公開發(fā)行證券的條件之一就是，最近三年以現(xiàn)金或股票方式累計分配的利潤不少于最近三年實現(xiàn)的年均可分配利潤的20％。
2.刪除了提取法定公益金的強制性規(guī)定。
《公司法》第167條規(guī)定：“公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的10％列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50％以上的，可以不再提取。”這與舊的《公司法》規(guī)定相一致，但此條新法刪除了原《公司法》有關(guān)按凈利潤提取5%－10％法定公益金的強制性規(guī)定。刪除的理由是，公司提取公益金主要是用于職工集體福利。隨著社會福利制度的變化，已不宜在公司法中對此作出強制性規(guī)定。
由于新公司法是從2006年1月1日起開始實施，而2005年度的利潤分配又在2006年做出，對2005年度的利潤分配是提取公益金還是可以不提��？實務(wù)界曾有爭議。爭議的核心就是該經(jīng)濟事項是受新法還是舊法規(guī)范。對此，財政部財企[2006]67號文規(guī)定，從2006年1月1日起，按照《公司法》組建的企業(yè)根據(jù)《公司法》第167條進(jìn)行利潤分配，不再提取公益金；同時，為了保持企業(yè)間財務(wù)政策的一致性，國有企業(yè)以及其他企業(yè)一并停止實行公益金制度。企業(yè)對2005年12月31日的公益金結(jié)余，轉(zhuǎn)作盈余公積金管理使用；公益金赤字到依次以盈余公積金、資本公積金、以前年度未分配利潤彌補，仍有赤字的，結(jié)轉(zhuǎn)未分配利潤賬戶，用以后年度實現(xiàn)的稅后利潤彌補。
企業(yè)經(jīng)批準(zhǔn)實施住房制度改革，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照《財政部關(guān)于企業(yè)住房制度改革中有關(guān)財務(wù)處理問題的通知》（財企［2000］295號）及《財政部關(guān)于企業(yè)住房制度改革中有關(guān)財務(wù)處理問題的補充通知》（財企［2000］878號）的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。企業(yè)按照國家統(tǒng)一規(guī)定實行住房分配貨幣化改革后，不得再為職工購建住房，盈余公積金不得列支相關(guān)支出。
尚未實行分離辦社會職能或者主輔分離、輔業(yè)改制的企業(yè)，原屬于公益金使用范圍的內(nèi)設(shè)職工食堂、醫(yī)務(wù)室、托兒所等集體福利機構(gòu)所需固定資產(chǎn)購建支出，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行企業(yè)內(nèi)部財務(wù)制度規(guī)定的程序和權(quán)限進(jìn)行審批，并按照企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營資產(chǎn)的相關(guān)管理制度執(zhí)行。
企業(yè)停止實行公益金制度以后，外商投資企業(yè)的職工獎勵及福利基金，經(jīng)董事會確定繼續(xù)提取的，應(yīng)當(dāng)明確用途、使用條件和程序，作為負(fù)債管理。
3.股利分配除按資分配外，允許按其他約定比例分配。
《公司法》第35條對有限責(zé)任公司作出規(guī)定：“股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外�！薄豆痉ā返�167條對股份有限公司作出規(guī)定：“股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。”允許股東約定不按出資比例或持股比例分紅，體現(xiàn)了公司自治原則，比原規(guī)定更具靈活性，符合現(xiàn)代企業(yè)的特點。在按資分配中，強調(diào)了按實繳的出資比例而不是簡單的注冊資本比例分配，便于實務(wù)操作，也更具合理性。
4.用于獎勵給本公司職工的回購股份，作為稅后利潤分配的一部分。
從法理上講，利潤分配的決定權(quán)在于投資者，即“全體股東約定”或“股份有限公司章程規(guī)定”，并不是由《公司法》本身來決定。這次新公司法一方面取消了從稅后利潤提取公益金的強制性規(guī)定，另一方面又作出用于獎勵職工股份的收購資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤中支出的規(guī)定，這是一個十分尷尬的內(nèi)容。從另一個角度說明，全面徹底革除計劃經(jīng)濟時代的慣有思維，道路漫長。
5.增加了不得分配利潤的情形。
新《公司法》第167條規(guī)定：“公司持有的本公司股份不得分配利潤�！�
關(guān)聯(lián)交易中的禁止行為
1986年4月通過的《民法通則》第61條規(guī)定：“雙方惡意串通，實施民事行為損害國家的、集體的或者第三人的利益的，應(yīng)當(dāng)追繳雙方取得的財產(chǎn)，收歸國家、集體所有或者返還第三人�！痹趯嶋H工作中，這一條規(guī)定沒有得到很好地執(zhí)行。新《公司法》第21條規(guī)定：“公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任�！边@是一條禁止有關(guān)人員利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益的規(guī)定。此條規(guī)定極具針對性，很有必要。新《公司法》第149條規(guī)定：“董事、高級管理人員不得有下列行為： （一）挪用公司資金；（二）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；（五）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。 董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有�！�
公司法上所言高級管理人員，與會計法規(guī)上所言關(guān)鍵管理人員的含義，不盡一致。新《公司法》第217條指出：“高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員�！睍嫓�(zhǔn)則上所言關(guān)鍵管理人員，明確包括董事，不包括董事會秘書和監(jiān)事。
評估調(diào)賬
新《公司法》第27條規(guī)定：“對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。”這與舊公司法并無實質(zhì)差異。財政部財企[2006]67號文中進(jìn)一步指出：“國有及國有控股企業(yè)以非貨幣資產(chǎn)出資或者接受其他企業(yè)的非貨幣資產(chǎn)出資，應(yīng)當(dāng)遵守國家有關(guān)資產(chǎn)評估的規(guī)定，委托有資格的資產(chǎn)評估機構(gòu)和執(zhí)業(yè)人員進(jìn)行；其他非貨幣資產(chǎn)出資的評估行為，可以參照執(zhí)行�！�
新公司法對公司成立后發(fā)現(xiàn)的非貨幣財產(chǎn)出資高估情形，作出了相應(yīng)的責(zé)任規(guī)定�！豆痉ā返�31條、第94條規(guī)定，公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東或發(fā)起人補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東或發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。在實際工作中，存在的問題是，這種高估由誰去揭示，又由誰去督促執(zhí)行？
需要注意的是，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司資產(chǎn)評估調(diào)賬對歷史成本原則的挑戰(zhàn)。新《公司法》第96條規(guī)定：“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。”這與原《公司法》第99條的規(guī)定相比，刪除了批準(zhǔn)程序，并將“折合的股份總額應(yīng)當(dāng)?shù)扔诠緝糍Y產(chǎn)”改為“折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額”，這是改進(jìn)之處。《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第17條對此作了補充和修改，指出：“非公司企業(yè)按《公司法》改制為公司、有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。原非公司企業(yè)、有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)由具有評估資格的資產(chǎn)評估機構(gòu)評估作價，并由驗資機構(gòu)進(jìn)行驗資�！边@里實際上是要求評估調(diào)賬。有限公司變更為股份有限公司的評估調(diào)賬，對歷史成本計量原則提出了挑戰(zhàn)，與資產(chǎn)、負(fù)債的公允價值計量屬性相吻合，符合財務(wù)會計的發(fā)展方向，但在擬上市公司中帶來了政策障礙。中國證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部《股票發(fā)行審核標(biāo)準(zhǔn)備忘錄第二號－首次公開發(fā)行股票公司資產(chǎn)評估資料審核指引》第5條規(guī)定，如果有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，根據(jù)資產(chǎn)評估結(jié)果進(jìn)行賬務(wù)處理的，應(yīng)將其視同為新設(shè)股份公司，按《公司法》規(guī)定應(yīng)在股份公司開業(yè)3年以上方可申請發(fā)行新股上市。換言之，如評估調(diào)賬，則其經(jīng)營業(yè)績不可以連續(xù)計算�！妒状喂_發(fā)行股票并上市管理辦法》（中國證監(jiān)會第32號令）就發(fā)行人的主體資格問題也作出規(guī)定，該辦法第9條指出：“發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經(jīng)營時間應(yīng)當(dāng)在3年以上，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的除外。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算�！�
財務(wù)審計
新公司法對注冊會計師審計制度作了強化，包括公司聘請會計師事務(wù)所的程序、向會計師事務(wù)所提供相關(guān)財務(wù)會計資料的義務(wù)、會計師事務(wù)所的陳述申辯權(quán)等。這有利于會計市場的規(guī)范，有利于會計師事務(wù)所執(zhí)業(yè)權(quán)利的保護(hù)，從而有利于公司財會計報告真實性、準(zhǔn)確性的提高�！豆痉ā返�63條規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計�！钡�165條規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并依法經(jīng)會計師事務(wù)所審計�！钡�170條規(guī)定：“公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會、股東大會或者董事會決定。公司股東會、股東大會或者董事會就解聘會計師事務(wù)所進(jìn)行表決時，應(yīng)當(dāng)允許會計師事務(wù)所陳述意見。”第171條規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)向聘用的會計師事務(wù)所提供真實、完整的會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告及其他會計資料，不得拒絕、隱匿、謊報。”
�。ㄗ髡呦嫡憬旖嫀熓聞�(wù)所董事長兼總經(jīng)理）
