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問題:《土地增值稅暫行條例實施細則》第七條規(guī)定,條例第六條所列的計算增值額的扣除項目,具體為:
?。ㄈ╅_發(fā)土地和新建房及配套設施的費用(以下簡稱房地產(chǎn)開發(fā)費用),是指與房地產(chǎn)開發(fā)項目有關的銷售費用、管理費用、財務費用。
財務費用中的利息支出,凡能夠按轉讓房地產(chǎn)項目計算分攤并提供金融機構證明的,允許據(jù)實扣除,但最高不能超過按商業(yè)銀行同類同期貸款利率計算的金額。其他房地產(chǎn)開發(fā)費用,按本條(一)、(二)項規(guī)定計算的金額之和的5%以內(nèi)計算扣除。
凡不能按轉讓房地產(chǎn)項目計算分攤利息支出或不能提供金融機構證明的,房地產(chǎn)開發(fā)費用按本條(一)、(二)項規(guī)定計算的金額之和的10%以內(nèi)計算扣除。
上述計算扣除的具體比例,由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。
“其他房地產(chǎn)開發(fā)費用”,即管理費用和銷售費用以及財務費用中除利息支出外的其他費用,是應按5%的比例依(一)、(二)項之和計算扣除還是按比例與實際發(fā)生孰低原則扣除?
一種觀點認為:根據(jù)實際發(fā)生原則,應該是孰低原則扣除,按照“取得土地使用權所支付的金額”與“房地產(chǎn)開發(fā)成本”金額之和的5%以內(nèi)計算扣除,指的是此項費用的扣除是孰低原則,如果實際發(fā)生額低于“取得土地使用權所支付的金額”與“房地產(chǎn)開發(fā)成本”金額之和的5%,按實際發(fā)生額扣除;如果實際發(fā)生額高于“取得土地使用權所支付的金額”與“房地產(chǎn)開發(fā)成本”金額之和的5%,按“取得土地使用權所支付的金額”與“房地產(chǎn)開發(fā)成本”金額之和的5%計算扣除。
另一種觀點認為:土地增值稅的計算有別于其他稅種,既然規(guī)定是計算扣除,也明確規(guī)定了計算的基數(shù),應該就是按5%的比例計算,而不按實際發(fā)生的費用來扣除。第二項也規(guī)定了另外一種情形,利息支出不符合條件的情況下,也無法據(jù)實扣除,只能按10%的比例計算扣除,兩者的規(guī)定是相同的。
請說出您的觀點和理由。
樊劍英:筆者認為上述兩種觀點均有問題,沒有深刻領會其中關鍵詞的涵義。
關鍵詞一“計算扣除”,屬于第二種觀點要表達的意思。由于房地產(chǎn)開發(fā)項目歷時周期較長,所發(fā)生的管理費用、銷售費用、財務費用可能要跨多個年度且不為某一項目單獨發(fā)生,按照實際發(fā)生數(shù)扣除,勢必存在數(shù)據(jù)匯總期間的確認和不同項目之間如何分攤的問題。徒增征納雙方之間的矛盾紛爭,不利于實際操作執(zhí)行。而“計算扣除”可以解決這一問題,只要按照既定比例和既定的計算公式計算即可,不必考慮實際發(fā)生的開發(fā)費用多寡,無論主管稅務機關還是房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè),都簡便易行。
關鍵詞二“之內(nèi)”。第一種觀點提到了“之內(nèi)”,第二種觀點忽視了“之內(nèi)”。“之內(nèi)”的漢語言意思為“在一定的數(shù)量﹑時間﹑處所﹑范圍的界限之內(nèi)”。既然規(guī)定5%或10%以內(nèi),就表示只要不超過5%或10%的比例都是可以的,至于具體比例該是多少,上文同樣有規(guī)定“上述計算扣除的具體比例,由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定”。第二種觀點忽視“之內(nèi)”的提法,主要還是因為很多地方實施政策直接選取了比例上限5%或10%.
另外,還需要注意的是,《國家稅務總局關于土地增值稅有關問題的通知》(國稅函[2010]220號)第三條第一款進一步明確房地產(chǎn)開發(fā)費用的扣除問題,即凡是能夠“按轉讓房地產(chǎn)項目計算分攤并提供金融機構證明的”,允許單獨據(jù)實扣除財務費用中的利息支出,但最高不能超過“按商業(yè)銀行同類同期貸款利率計算的金額”;如果超過“按商業(yè)銀行同類同期貸款利率計算的金額”,只允許扣除財務費用中的利息支出為“按商業(yè)銀行同類同期貸款利率計算的金額”。同時還允許扣除其他房地產(chǎn)開發(fā)費用,即管理費用和銷售費用,按照“取得土地使用權所支付的金額”與“房地產(chǎn)開發(fā)成本”金額之和的5%以內(nèi)計算扣除。
劉志耕:我持第一種觀點。
一、從對實施細則規(guī)定的理解:
從《土地增值稅暫行條例實施細則》第七條所規(guī)定的兩句話:“其他房地產(chǎn)開發(fā)費用,按本條(一)、(二)項規(guī)定計算的金額之和的5%以內(nèi)計算扣除。”和“房地產(chǎn)開發(fā)費用按本條(一)、(二)項規(guī)定計算的金額之和的10%以內(nèi)計算扣除。”來看,都規(guī)定了在一定的比例(即“5%”或“10%”)“以內(nèi)計算扣除”,從字面上理解,有兩層含義:
一是必須計算,那怎樣計算呢?即需將實際發(fā)生的“其他房地產(chǎn)開發(fā)費用”或“房地產(chǎn)開發(fā)費用”除以“按本條(一)、(二)項規(guī)定計算的金額之和”,再乘以100%,看計算結果是否超過5%或10%;
二是規(guī)定了最高扣除比例,所謂在一定的比例“以內(nèi)”計算扣除,即扣除的費用額不能超過《土地增值稅暫行條例實施細則》第七條所規(guī)定的5%或10%的比例(10%含利息支出),凡計算的結果沒有超過這兩個比例的,按實際發(fā)生額扣除,執(zhí)行結果肯定分別在5%或10%以內(nèi),此時實際上是按照實際發(fā)生原則扣除;凡計算的結果達到或超過5%或10%的比例,則按一定比例“以內(nèi)”的原則,僅能在不超過規(guī)定的比例以內(nèi)扣除,即最高僅可以分別按照5%或10%的比例扣除,此時實際上是按照孰低原則扣除。
二、從實務情況分析:
在日常各地對房地產(chǎn)開發(fā)費用計算扣除的征管中一般僅存在兩種情形:
一是由各地人民政府直接規(guī)定了固定的扣除比例,由于《土地增值稅暫行條例實施細則》第七條規(guī)定“上述計算扣除的具體比例,由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。”所以,如果各省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定了具體比例的,對發(fā)生的房地產(chǎn)開發(fā)費用肯定都是按照規(guī)定的具體比例計算扣除,如許多地區(qū)就分別直接規(guī)定了5%或10%的比例。
但值得注意的是,按照各省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定的5%或10%的比例直接計算扣除,往往被一些人誤認為就是《土地增值稅暫行條例實施細則》第七條的規(guī)定,即第二種觀點,這實際上是錯誤的。這是因為,如果《土地增值稅暫行條例實施細則》第七條的規(guī)定應直接理解為就是按照5%或10%的比例計算扣除,如果這樣理解,就是扣除比例已經(jīng)確定為5%或10%,那為何《土地增值稅暫行條例實施細則》第七條后面還要加上一句“上述計算扣除的具體比例,由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定”?不是多此一舉嗎?
二是如果各省、自治區(qū)、直轄市人民政府沒有規(guī)定具體比例,各地對發(fā)生的房地產(chǎn)開發(fā)費用一般都是按照在規(guī)定比例內(nèi)的按照實際發(fā)生原則扣除,達到或超過規(guī)定比例的按照孰低原則扣除。
王占偉:同意第二種觀點,原因如下:
首先,在實踐中,很多地方多是按比例計算扣除掌握的。
第二,其他房地產(chǎn)開發(fā)費用的扣除辦法,《中華人民共和國土地增值稅暫行條例實施細則》第七條已經(jīng)給予明確?!秶叶悇湛偩株P于土地增值稅有關問題的通知》(國稅函[2010]220號)第三條第一款進一步重申了其他房地產(chǎn)開發(fā)費用的扣除問題。即凡是能夠“按轉讓房地產(chǎn)項目計算分攤并提供金融機構證明的”,允許單獨據(jù)實扣除財務費用中的利息支出,但最高不能超過“按商業(yè)銀行同類同期貸款利率計算的金額”;如果超過“按商業(yè)銀行同類同期貸款利率計算的金額”,只允許扣除財務費用中的利息支出為“按商業(yè)銀行同類同期貸款利率計算的金額”。同時還允許扣除其他房地產(chǎn)開發(fā)費用,即管理費用和銷售費用,按照“取得土地使用權所支付的金額”與“房地產(chǎn)開發(fā)成本”金額之和的5%以內(nèi)計算扣除。規(guī)定中的5%、10%,是要明確兩點。一是對扣除比例的界定,是一種方便簡易計算的“定率”扣除;另一方面是界定了最高比例的限制。
第三,至于為什么規(guī)定中用的是“5%以內(nèi)”、“10%以內(nèi)”。我認為是對應了規(guī)定中的“上述計算扣除的具體比例,由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。”也就是說各省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以根據(jù)當?shù)氐膶嶋H情況在最高限的“5%”和“10%”以內(nèi)確定具體的扣除比例。
朱冬:既不贊同第一種觀點,也不贊同第二種觀點。
《土地增值稅暫行條例實施細則》規(guī)定了在“5%以內(nèi)計算扣除”及“10%以內(nèi)計算扣除”,且明確“上述計算扣除的具體比例,由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。”因此,本人認為:這里規(guī)定的兩個比例明確的是計算扣除,而不可能是在這個比例內(nèi)據(jù)實扣除,這里所說“5%以內(nèi)計算扣除”及“10%以內(nèi)計算扣除”,其“以內(nèi)”的含義,實際上是給予“各省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定”的比例限制,各地要規(guī)定一個比例在這個比例以內(nèi),然后再按規(guī)定的比例進行計算扣除。
比如:四川、上海等地的規(guī)定如下:
《四川省關于貫徹〈中華人民共和國土地增值稅暫行條例實施細則〉的補充規(guī)定》規(guī)定:
(一)凡不能按轉讓房地產(chǎn)項目分攤利息支出或不能提供金融機構證明的,房地產(chǎn)開發(fā)費用按《實施細則》第七條第(一)、(二)項規(guī)定計算的金額之和的10%計算扣除。
?。ǘ┴攧召M用中的利息支出,凡能夠按轉讓房地產(chǎn)項目計算分攤并提供金融機構證明的,允許據(jù)實扣除,但最高不能超過按商業(yè)銀行同類同期貸款利率計算的金額。其他房地產(chǎn)開發(fā)費用,按《實施細則》第七條第(一)、(二)項規(guī)定計算的金額之和的4%計算扣除。
《上海市地方稅務局轉發(fā)財政部〈印發(fā)《中華人民共和國土地增值稅暫行條例實施細則》的通知〉及本市的補充規(guī)定》(滬地稅地[1995]36號)規(guī)定:財務費用中的利息支出,凡能夠按轉讓房地產(chǎn)項目計算分攤并提供金融機構證明的,允許據(jù)實扣除,但最高不能超過按商業(yè)銀行同類同期貸款利率計算金額。其它房地產(chǎn)開發(fā)費用,按《細則》第七條(一)、(二)項規(guī)定計算的金額之和的5%計算扣除。
凡不能按轉讓房地產(chǎn)項目計算分攤利息支出或不能提供金融機構證明的,房地產(chǎn)開發(fā)費用按《細則》第七條(一)、(二)項規(guī)定計算的金額之和的10%計算扣除。
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